Агентский договор это гражданско правовой договор

Агентский договор представляет собой такой вид гражданско-правовой сделки, в результате заключения которого хозяйствующий субъект поручает сотрудничающему с ним лицу совершать в интересах первого юридические и иные действия. По сути, это договор с участием посредника, который совершает определенные операции, оговоренные с юридическим лицом. Деятельность сторон регламентируется Гражданским кодексом РФ.

Сторонами агентского договора выступают принципал (заказчик) и агент (исполнитель), при этом последний получает за свои действия вознаграждение (ст. 1006 ГК РФ). Таким договором подробно указываются права и обязанности сторон, которые должны выполнять взятые на себя функции.

Например, фирма «Рога и копыта” заключила агентский договор с компанией «Надежный посредник” о том, что последняя будет закупать рога в Таганроге, а копыта — в Перми от имени фирмы. Компания-агент будет иметь доступ к счетам и полномочия на подписание сделок.

В большинстве случаев от принципала требуется предоставить разрешение на выполнение сделок, от агента — точное их выполнить за определенную плату. Другими договорами действия в чужом интересе, предусмотренными Гражданским кодексом РФ, являются договор поручения и договор комиссии (подробнее о сходствах и различиях этих договоров смотри ).

Предметом соглашения служат непосредственно юридические и иные действия (например, представление интересов, продажи). Должны быть четко определены функции, права и обязанности. Согласно закону, агент может действовать от своего имени за счет принципала, и тогда он будет обязанным и ответственным лицом. А если действие совершается от имени и за счет заказчика, то и ответственность ложится на последнего (ст. 1005 ГК РФ).

Где применяется агентский договор

Агентский договор востребован в торговле, предоставлении услуг, консалтинге, аутсорсинге — практически во всех сферах бизнеса. Вид договора и сфера применения взаимосвязаны. Так, документ может предполагать юридические действия, когда выполнение агентом обязательств по договору влечет за собой правовые последствия. Например, договор о том, что агент обязуется договориться с покупателем товаров о поставках или с клиентом об оказании услуг.

Другим видом может быть клиентский договор о том, что агент будет искать клиентов для компании (обычно это долговременный договор). Принципал может поручить агенту ведение переговоров о сотрудничестве и согласование условий этих отношений. Оба вида клиентских договоров чаще всего взаимосвязаны, так как фактические действияпереходятв юридические.

Например, агент швейной фабрики ведет переговоры с руководством широкой сети магазинов. Он добивается консенсуса, договаривается на постоянное сотрудничество, стороны согласовывают графики и условия. После этого агент, получив следующее поручение от принципала, подписывает договор о поставках для сети магазинов.

Часто стороны заключают такой документ, руководствуясь общими понятиями, ведь определенной законом формы не существует. Есть только рекомендации, согласно которым в агентском договоре могут быть следующие поручения принципала:

  • поиск покупателей на продукцию принципала (или, наоборот, товара, имущества для покупки принципалом);
  • выбор исполнителей услуг, необходимых принципалу;
  • заключение договоров и соглашений с третьими лицами (продавцами, исполнителями, покупателями).

Однако специалисты рекомендуют конкретизировать обязательства по агентскому соглашению, чтобы оно не переквалифицировалось в договор подряда, например. Кроме того, четкие формулировки помогут делу, агент будет точно рассчитывать свои действия.

В отличие от договора подряда или возмездных услуг, агентский договор не возлагает на агента обязательств выполнения работ или услуг и ответственности о качестве. Агент только выступает как посредник и представитель принципала, который в полном объеме финансирует деятельность агента по исполнению поручений.

Агентский договор: особенности

Так как в законе не указаны специальные требования к форме агентского договора, составлять его нужно в соответствии с общими правилами Гражданского кодекса РФ. При этом следует учитывать разницу между данным видом договора и договорами комиссии, поручения и прочими. Напомним, кроме обычных посреднических услуг с вознаграждением за их выполнение, агентский договор может включать фактические действия.

Например, агент по поручению принципала не только договаривается о проведении рекламной кампании для него, но и занимается ее разработкой, получая за это оговоренную сумму. Тут она будет не комиссией, а платой за возмездную услугу, обозначенную в агентском договоре (и договор, в таком случае, будет смешанным).

В договоре поручения имеет место прямое представительство интересов поручителя, в комиссионном договоре — косвенное представительство, а в агентском может быть и то, и другое. Особенностями агентского договора можно также назвать:

  • территориальное ограничение действий агента (например, только в России);
  • долговременный характер сделки — договор действует на протяжении длительного времени (сколько потребуют обстоятельства);
  • запрет агенту осуществлять деятельность от имени другого принципала, который ведет аналогичный бизнес;
  • запрет принципалу не заключать аналогичные договоры с другими агентами на такую же посредническую деятельность.

Например, все тот же владелец швейной фабрики заключил договор с агентом на продвижение новой линии курток. В договоре стороны могут установить обязательства о том, что агент не может действовать в интересах конкурентного швейного производства, а принципал (владелец фабрики) не может нанимать еще одного агента для продвижения своих товаров.

Во многих случаях агент может заключить субагентское соглашение, которым делегирует свои обязанности по договору третьему лицу. Но главной особенностью и несомненным плюсом агентского договора юристы называют его универсальность.

Что касается выплат агенту, то они могут осуществляться в виде стабильной суммы или процентов от реализации товара (величины продаж и т.д.). Вопросы цены и сроков должны быть четко обозначены в агентском договоре.

Риски по агентскому договору

Риски при заключении агентского договора возникают с налоговыми органами, которые могут квалифицировать действия принципала как намерения оптимизировать (уменьшить) налоговую базу, которая состоит из оплаты услуг агента. А оплата услуг стоит в одном ряду с расходами на производство и реализацию продукции.

Например, если принципал находится на УСН и не может принимать НДС к вычету, в связи с чем, для заключения договоров с контрагентами, для которых важно получить вычет по НДС, он прибегает к услугам агента, который может учитывать НДС (находится на ОСНО). Налоговые органы могут посчитать такой агентский договор способом необоснованного приобретения налоговой выгоды (оптимизацией с целью уклонения от уплаты соответствующей части НДС), поскольку изначально счёт с НДС всё равно выставляет лицо на УСН (практика по этому вопросу неоднозначна).

Агентский договор не заключается в таких сферах, где нет возможности в любое время вернуть нереализованный товар (например, в продажах продуктов питания). Использование такого договора нецелесообразно в электро-, водо- и газоснабжении, так как нельзя выбрать организацию по поставкам таких ресурсов.

Доверием у налоговых органов пользуются объекты хозяйствования, ведущие деятельность компетентно и без посредников. Важно вести документацию, как того требует налоговое законодательство.

В итоге, агентский договор является довольно удобным инструментом для оформления некоторых посреднических отношений. О том, как ещё могут быть оформлены отношения посредничества, смотрите и .

Договор поручения

Обязательства по оказанию услуг разнообразны. Особое место среди них занимают посреднические обязательства, к которым относятся договор поручения (гл. 49 ГК РФ), договор комиссии (гл. 51 ГК РФ), действия в чужом интересе без поручения (гл. 50 ГК РФ), агентский договор (гл. 52 ГК РФ). Несомненно, эти обязательства имеют общий признак, они направлены на совершение одним лицом определенных действий в интересах другого лица. Как отмечал Ю. В. Романец, «исполнитель совершает для заказчика юридически значимые действия». Их можно называть обязательствами об оказании посреднических услуг.

Основной целью данных обязательств является достижение юридически значимого результата в виде действий представителя, влияющие на правовой статус представляемого лица и объем его прав и обязанностей. Убедимся в этом на примере договора поручения.

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Поручение часто используется для оформления отношений по договорному представительству для оформления прав на недвижимое имущество или наследство. Этот договор можно охарактеризовать как консенсуальный, двусторонне обязывающий.

Возмездный характер договору поручения присущ не всегда. Как предусматривает ст. 972 ГК РФ, на доверителя ложится обязанность платить поверенному вознаграждение только в том случае, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором поручения. Такая позиция законодателя позволяет говорить об изначально безвозмездном характере поручения. Особый случай представляет заключение договора поручения по поводу осуществления обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности.

Коммерческая деятельность сторон накладывает отпечаток на признак возмездность договора, и общее правило здесь не действует. Наоборот, в этом случае доверитель обязан уплатить поверенному вознаграждение, если договором не предусмотрено иное, а если договор не содержит условия о вознаграждении, то вознаграждение уплачивается после исполнения поручения в размере, определяемом исходя из условий договора.

Исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. Таким образом, договор поручения может быть как возмездным, так и безвозмездным. В зависимости от срока действия договор поручения может быть срочным или бессрочным. Таким образом, ни размер вознаграждения (цена договора), ни срок договора не являются его существенными условиями.

Сторонами договора поручения являются поверенный и доверитель.

Поверенным является дееспособное лицо, представляющее интересы другого лица. Поверенный обязан лично исполнять данное ему поручение; сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения; передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения; по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения (ст. 974 ГК РФ).

Доверитель — это дееспособное лицо, в чьих интересах действует поверенный. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения; возмещать поверенному понесенные издержки; обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения; без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения; уплатить поверенному вознаграждение (ст. 975 ГК РФ).

Исполнение договора поручения. Поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя, а указания доверителя должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Поверенный вправе отступить от указаний доверителя, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах доверителя и поверенный не мог предварительно запросить доверителя либо не получил в разумный срок ответа на свой запрос. Поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, может быть предоставлено доверителем право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом. В этом случае коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором поручения. Поверенный вправе передать исполнение поручения другому лицу (заместителю) только в случае, если уполномочен на это доверенностью либо вынужден к этому силой обстоятельств для охраны интересов доверителя.

Согласно п. 2 ст. 187 ГК РФ поверенный, передавший полномочия другому лицу, должен известить об этом доверителя и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности возлагает на передавшего полномочия ответственность за действия лица, которому он передал полномочия, как за свои собственные. Доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным. Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел. Кроме этих правил, поверенный должен соблюдать и общие правила осуществления представительства. Так, он не может совершать сделки от имени доверителя в отношении себя, а также не может совершать такие сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев, предусмотренных законом (п. 3 ст. 182 ГК РФ).

На практике это правило не всегда соблюдается.

Так, банк (ответчик), являясь держателем реестра акционеров АО (истец), списал со счета АО 35 тыс. акций, принадлежащих ему, по передаточному распоряжению брокерской фирмы и зачислил их па счет последней. При этом брокерская фирма была не вправе давать такое распоряжение, а банк не проверил полномочия лица, подписавшего это распоряжение.

Брокерская фирма па основании договора поручения, заключенного с АО — истцом по данному делу, действительно, имела полномочия в качестве поверенного заключать сделки с цепными бумагами от имени и за счет АО (доверителя), но лишь при непременном условии, что в этих сделках при купле-продаже акций АО является покупателем, а при перерегистрации на третье лицо продавцом.

Между тем брокерская фирма представила реестродержателю договор купли-продажи указанного количества акций, который заключен брокерской фирмой с АО, в котором и от имени продавца, и от имени покупателя выступало одно лицо — представитель брокерской фирмы.

По договору поручения поверенному не предоставлялось право совершать сделку в отношении самого себя.

Запрет на совершение представителем (каковым являлся в данном случае поверенный) сделок от имени представляемого (доверителя) в отношении себя лично содержится в п. 3 ст. 182 ГК РФ .

Впоследствии договор купли-продажи акций решением арбитражного суда по другому делу был признан недействительным (см. постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 августа 1999 г. № 2083/99).

В ст. 977 ГК РФ предусмотрен ряд специальных случаев, когда договор поручительства может быть прекращен. Эти основания можно классифицировать следующим образом.

Во-первых, договор поручения может быть прекращен в одностороннем порядке (отмена поручения доверителем; отказ от исполнения порученного поверенным); во-вторых, договор поручения прекращается в силу наступления определенных событий, которые не зависят от воли сторон (смерть доверителя или поверенного, признание кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим). При этом первая группа оснований может быть применена в любое время. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно. Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок». При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления.

Относительно второй группы оснований прекращения поручения необходимо заметить, что в случае смерти поверенного его наследники обязаны известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для охраны имущества доверителя, в частности, сохранить его вещи и документы, и затем передать это имущество доверителю. Такая же обязанность лежит на ликвидаторе юридического лица, являющегося поверенным.

Прекращение поручения имеет и другие особые последствия: если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесенные при исполнении поручения издержки, а когда поверенному причиталось вознаграждение, также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.

Отмена доверителем поручения не является основанием для возмещения убытков, причиненных поверенному прекращением договора поручения, за исключением случаев прекращения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя. Отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не является основанием для возмещения убытков, причиненных доверителю прекращением договора поручения, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя (ст. 978 ГК РФ).

В гл. 49 ГК РФ особых требований к форме данного договора не содержится, поэтому рассматриваемые отношения необходимо оформлять в соответствии с общими требованиями к оформлению сделок по представительству. Поручительство, как правило, не требует отдельного письменного договора, и свидетельством его оформления является доверенность. В ст. 183 ГК РФ установлено, что при отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего се лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку. До одобрения сделки представляемым другая сторона путем заявления совершившему сделку лицу или представляемому вправе отказаться от нее в одностороннем порядке, за исключением случаев, если при совершении сделки она знала или должна была знать об отсутствии у совершающего сделку лица полномочий либо об их превышении. Поверенный может быть признан действующим без полномочий в двух случаях:

  • — когда он вообще ими не был наделен (например, при заключении договора поручения не была составлена доверенность, или была составлена, но с нарушениями правил ее оформления или удостоверения, в случае второго и более передоверия и т.д.);
  • — когда полномочия были прекращены к моменту совершения сделки (например, истек срок действия доверенности или она была отозвана).

Превышение полномочия имеет место тогда, когда при совершении сделки были нарушены ограничения, установленные доверенностью. На этот счет имеется позиция Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, обоснованная в информационном письме от 23 октября 2000 г. № 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации».

Во-первых, при рассмотрении арбитражными судами исков к представляемому (в частности, об исполнении обязательства, о применении ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства), основанных на сделке, заключенной неуполномоченным лицом, следует принимать во внимание, что установление в судебном заседании факта заключения упомянутой сделки представителем без полномочий или с превышением таковых служит основанием для отказа в иске к представляемому, если только не будет доказано, что последний одобрил данную сделку (ст. 183 ГК PCD).

Во-вторых, п. 1 ст. 183 ГК РФ применяется независимо от того, знала ли другая сторона о том, что представитель действует с превышением полномочий или при отсутствии таковых.

В-третьих, при разрешении споров, связанных с применением п. 2 ст. 183 ГК РФ, судам следует принимать во внимание, что под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение, независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента; конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения; акцепт инкассового поручения.

В-четвертых, при рассмотрении дел следует иметь в виду, что суд не может на основании п. 1 ст. 183 ГК РФ признать представителя стороной по соглашению, заключенному во изменение или дополнение основного договора. Такое соглашение признается ничтожным (ст. 168 ГК РФ), поскольку по своей природе является неотъемлемой частью упомянутого договора и не может существовать и исполняться отдельно от пего. Данные выводы применимы и к правоотношениям поручения, а поэтому должны учитываться на практике.

В гражданско-правовых отношениях, как между гражданами, так и между юридическими лицами распространены такие виды договоров как оказание услуг и агентский договор.

Несмотря на схожие с первого взгляда условия – это два совершенно разных по своей правовой природе и предмету сделки договора, которые неискушенные в юриспруденции участники экономической деятельности часто отождествляют друг с другом.

Определения

Договор возмездного оказания услуг – соглашение между заказчиком и исполнителем, согласно которому исполнитель обязуется выполнить определенные услуги, а заказчик – оплатить их согласно определенным в договоре условиям и в сроки.

Примеры договора на оказание услуг:

  • Договор на оказание юридических услуг;
  • Договор оказания технических услуг по ремонту и настройке компьютерной техники.

Агентский договор – договор о посредничестве при оказании той или иной услуги, заключаемый между агентом и поручающим выполнение посреднических действий лицом (принципалом). По агентскому договору агенту поручается выполнение ряда действий от имени принципала, которые могут носить юридический или иной (например, организационный) характер.

Примеры агентских договоров:

  • Договор на привлечение клиентов для приобретения товаров или заказа услуг;
  • Договор на совершение юридических действий (подбор, покупка и оформление недвижимости).

Главное отличие в понимании сущности предметов каждого из договоров – агентский договор не имеет никакого отношения к созданию чего-то материального.

Например:

  1. Доставка товаров от производителя к покупателю, порученная по договору оказания услуг перевозчику – это услуга, результатом которой будет конкретное действие – доставка воды. Заказчик получает товар, исполнитель – вознаграждение за его перевозку.
  2. Поручение агенту по поиску перевозчика – это агентский договор, предметом которого станет заключение сделки на перевозку товаров с третьим лицом – ИП или компанией, оказывающей такие услуги.

Читайте также — «Как доказать мнимую сделку?»

Предмет договора оказания услуг и агентского договора

По договору оказания услуг – конкретное действие или оговоренный в объеме объем работ, выполняемый исполнителем. Чаще всего речь идет о совершении нематериальных действий, не связанных с созданием каких-либо вещей. Услуги могут быть оказаны как лично, так и с привлечением третьих лиц, если таковое оговорено в договоре.

По агентскому договору – конкретное действие, которое совершается от имени принципала и за его счет, если иное не указано в договоре. При этом все права и обязанности рамках этого договора при совершении действия от имени принципала возникают только у принципала, а от имени агента – у самого агента.

Таким образом, агентский договор акцентируется именно на представительстве интересов принципала от имени агента и выполнении различных поручений за его счет.

Оплата

По договору оказания услуг оплата за исполнение своих обязательств по договору в пользу исполнителя осуществляется заказчиком на условиях, прописанных непосредственно в договоре. ГК РФ никак не регулирует отношения заказчика и исполнителя по начислению и оплате вознаграждения.

Агентский же договор имеет свои особенности, прописанные в ГК РФ, такие как:

  • При отсутствии указания на размер вознаграждения – оно исчисляется по правилам п. 3 ст. 424 ГК РФ, то есть путем использования средних показателей за аналогичные услуги;
  • Если в агентском договоре не определены сроки зачисления вознаграждения, то используется правило ст. 1006 ГК РФ – вознаграждение должно быть перечислено агенту принципалом не позже 1 недели с того момента, как агент передал принципу отчет о своей работе за прошлый период.

Оплата может быть установлена как в фиксированной величине, так и в виде комиссии, исчисляемой в процентном соотношении от сумм сделок, реализованных товаров и т.д.

Например, по агентскому договору по привлечению покупателей для приобретения промышленного оборудования, агент может получать как фиксированное вознаграждение за работу в целом, так и процент от реально заключенных сделок. При этом допускается совмещать эти два способа оплаты.

Сроки и прекращение

При возмездном оказании услуг обязательно указание четких сроков исполнения договора. Заказчик может установить как фиксированный срок в виде конкретной даты, так и периодический – например, 1 месяц или полгода.

Агентский же договор может быть заключен без указания срока и действует до момента одностороннего отказа любой из сторон от его исполнения. При наличии срока действия, прекращается договор лишь в случаях:

  • Смерти агента или, если агентом является юридическое лицо или ИП, его банкротства и прекращения деятельности;
  • Признания стороны договора утратившей дееспособность;
  • Безвестное исчезновение стороны по договору, подтвержденное решением суда.

В перечисленных случаях также прекращается действие субагентского договора.

Схожие условия

И возмездное оказание услуг и агентский договор допускают включение условий о передоверии поручения третьим лицам. Заказчик по возмездному оказанию услуг вправе привлечь субисполнителей, а агент – заключить субагентский договор.

Но в обоих случаях это право должно быть делегировано им в договоре.

Иные существенные условия агентского договора, отличающие его от договора оказания услуг

  • В агентском договоре могут быть прописаны ограничения, исключающие право агента заниматься деятельность, аналогичной поручению принципала, на определенной территории или в указанный период времени. Однако нельзя ограничить право агента на продажу товаров или оказание услуг с определенными лицами. Такое ограничение включается договор согласно ст. 1007 ГК РФ. При этом ограничение такого характера в договоре оказания услуг будет незаконным.
  • В ходе выполнения принятых на себя поручений по договору, агент обязан вести отчетность и предоставлять ее в адрес принципала в оговоренные договором сроки. К отчету обязательно прилагаются документы о понесенных расходах, которые подлежат компенсации принципалом. Сроки предоставления принципалу отчетности могут быть как строго установлены договором, так и не указаны. Если конкретных сроков нет – агент отчитывается перед принципалом по мере исполнения договора или же после окончания срока его действия и выполнения всех поручений.

В целом возмездное оказание услуг и агентский договор предназначены для различных сфер гражданско-правовых отношений. Нельзя дать однозначный ответ о том, какой из договоров оптимален, поскольку они предназначены для совершенно разных по сути действий.

В целом агентский договор чаще все его применяется для выполнения разовых или регулярных действий, носящий юридический, маркетинговый или иной характер. При этом в агентском договоре делается упор именно на профессиональные знания и опыт агента – юриста, риелтора, маркетолога и т.д., которые действуют в интересах принципала и совершают действия от его имени и за его счет.

Если вам необходима консультация по оформлению договора, выборе его формы и дальнейшему правовому сопровождению – наши специалисты всегда готовы оказать вам всю необходимую юридическую помощь.

Руслан Лиманский, Специалист отдела аудита и налогообложения компании Alinga Consulting Group

Затронутая в данной статье тема является достаточно актуальной в настоящее время, так как большая доля компаний, осуществляющих свою деятельность на территории Российской Федерации так или иначе прибегают к отношениям в рамках заключенных договоров с посредниками.

Посреднические договоры с позиции действующего законодательства.

С точки зрения нормативно-правового регулирования, сфера посреднических отношений является достаточно определенной, что, однако не исключает неясностей и множественных толкований отдельных норм. Отметим, что основные виды посреднических соглашений на сегодняшний день представлены договором комиссии, агентским договором и договором поручения.

Договору комиссии посвящена глава 51 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту – ГК РФ), в которой он определен как договор, согласно которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. При этом абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК РФ вносится уточнение, согласно которому по сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по ее исполнению.

В договоре поручения сторонами выступают поверенный и доверитель. Поверенный обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, при этом права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя (п. 1 ст. 971 ГК РФ).

Под агентским договором мы понимаем тот договор, который удовлетворяет признакам, перечисленным в ст. 1005 ГК РФ:

  • в отношениях, возникших в связи с подписанием такого договора, всегда участвуют две стороны – агент и принципал. При этом, агент во исполнение обязанностей, принятых в рамках этого договора, взаимодействует с третьими лицами;

  • агент может выступать либо от своего имени и за счет принципала, либо от имени и за счет принципала.

Та же статья ГК РФ вносит важное уточнение – по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, даже в тех случаях, когда принципал вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки либо был назван в договоре. Вместе с тем, по сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Одним из существенных условий договора с агентом является установление последнему вознаграждения за исполнение обязанностей, прописанных в договоре. Причем в случаях, когда сумма вознаграждения не закреплена в тексте договора, оно должно быть выплачено в размере аналогичному тому который имел бы место быть в сравнимых обстоятельствах при исполнении аналогичных обязательств. Придерживаться такого порядка требуют нормы ст. 1006 ГК РФ.

Стоит отметить, что практика заключения посреднических договоров была позаимствована нами из правовых систем Англии и США, где, в основном, они заключаются для выполнения посредниками разовых действий, в то время как нормы ГК РФ позволяют заключать посреднические договоры даже без указания срока, на который они заключаются (п. 2 ст. 971, п. 2 ст. 990, п. 3 ст. 1005 ГК РФ). Это обстоятельство лишь способствует большей степени их распространения и практичности при использовании в текущей финансово-хозяйственной деятельности предприятий.

Преимущества заключения посреднических договоров кажутся очевидными. Ведь если оценить их нормативно закрепленные определения, они становятся инструментом расширения сферы деятельности многих компаний за счет привлечения услуг посредников. Также посреднические договоры могут заключаться с целью передачи отдельных непрофильных функций (например, по транспортировке, доставке другим организациям, которые, как правило, на этом специализируются) с тем, чтобы сама компания могла бы сосредоточить все имеющиеся в ее распоряжении ресурсы на реализации ее основных видов деятельности.

Риски, связанные с заключением посреднических договоров.

Как было отмечено выше, действующим законодательством достаточно четко прописаны правовые основы посреднических договоров. Однако практика показывает, что заключение таких договоров может привести к серьезным налоговым последствиям – в тех случаях, когда их положениями не предусмотрены некоторые очень важные моменты.

В их числе мы можем выделить несколько основных «контрольных точек», которые должны быть под пристальным вниманием как лиц, ответственных за договорную деятельность в компаниях, так и сотрудников бухгалтерских служб.

Для начала отметим, что в текст посреднического договора не должны быть включены положения, которые противоречат природе посреднических взаимоотношений.

По этому поводу в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС отмечено, что «к условиям договора, противоречащим природе посреднических сделок, могут относиться условия об оплате переданного товара не позднее определенного срока, условия договора, свидетельствующие об исполнении договора за счет комиссионера, и другие аналогичные положения».

В данном случае риск споров с налоговыми органами возникает прежде всего у поставщика. Ведь в случае переквалификации агентского соглашения в договор купли-продажи представители фискальных органов могут предъявить компании претензии, связанные с занижением налоговой базы по налогу на прибыль и по налогу на добавленную стоимость в налоговом периоде основываясь на несвоевременном отражении выручки.

В качестве примера судебной практики по рассмотрению судами дел, связанных с переквалификацией посреднических договоров, можно привести Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.07.2014 № Ф07-4526/2014 по делу № А21-7267/2013. Суть претензий налоговых органов сводилась к тому, что предприятие включило в базу, облагаемую налогом на добавленную стоимость, только стоимость реализации услуг по передаче тепловой энергии, а не всю стоимость поставленной потребителям энергии, ссылаясь на заключение с теплоснабжающей организацией агентских договоров на подачу энергии через присоединенную сеть. Суд поддержал в споре фискальные органы, отметив правомерность доначислений сумм налога на добавленную стоимость компании, посредством переквалификации агентских договоров на договоры купли-продажи (поставки) тепловой энергии.

С другой стороны, по причине несвоевременного представления отчетов, у заказчика возникают риски несвоевременного отражения суммы выручки, что может привести к доначислениям сумм налога на добавленную стоимость и налога на прибыль.

Здесь нельзя обойти вниманием тот факт, что в случае заключения посреднических договоров, заказчик отражает выручку на основании полученного от посредника отчета. Обязанность представления таких отчетов прямо предусмотрена нормами ст. 999 и 1008 ГК РФ. Вместе с тем, ст. 316 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ) закреплено, что если реализация производится через комиссионера, то налогоплательщик-комитент определяет сумму выручки от реализации на дату реализации на основании извещения комиссионера о реализации принадлежащего комитенту имущества. При этом комиссионер обязан в течение трех дней с момента окончания отчетного периода, в котором произошла такая реализация, известить комитента о дате реализации принадлежавшего ему имущества. Таким образом, момент передачи отчета заказчику лучше всего четко прописать в договоре учитывая нормы НК РФ.

Кроме того, при всех очевидных достоинствах заключения посреднических договоров в процессе осуществления реальной хозяйственной деятельности, с позиции налоговых органов они нередко представляют собой инструмент налоговой оптимизации, налогового планирования. Прежде всего это вызвано сложившейся практикой, при которой разделение функций принципала и агента (если речь идет об агентском договоре) носит притворный характер с целью уменьшить обязательства компаний перед бюджетом по налогам и сборам.

Очень часто, в ходе осуществления мероприятий налогового контроля, представители фискальных органов пытаются доказать необоснованность включения в состав затрат, формирующих налогооблагаемую базу по налогу на прибыль сумм вознаграждений, выплаченных посреднику на основании заключенного договора опираясь на такие обстоятельства как применение посредником специального налогового режима либо наличие у посредника признаков «фирмы-однодневки». Согласно опубликованному ФНС России Приказу, одним из признаков ведения финансово-хозяйственной деятельности, характеризующейся высоким налоговым риском, является именно наличие договорных отношений с «фирмами-однодневками». По мнению налоговых органов, сделки с таким контрагентом могут быть признаны сомнительными, что неминуемо приведет к доначислениям. В этой связи за налогоплательщиком закрепляется обязанность по проявлению должной осмотрительности при выборе контрагента с тем, чтобы сделки, заключенные с ним, не вызвали сомнений в их деловой цели и отсутствии намерений в получении необоснованной налоговой выгоды.

Судебная практика по данному вопросу формируется далеко не всегда в пользу налогоплательщика. Например, в Постановлении Десятого арбитражного апелляционного суда от 27.03.2017 № 10АП-1533/2017 по делу № А41-69826/16 говорится о безуспешной попытке налогоплательщика оспорить решение налоговых органов, по которому компания должна была доплатить у бюджет недоимку по налогу на прибыль, размер которого, по мнению специалистов ФНС, был неправомерно занижен путем включения в состав затрат расходов на выплату вознаграждения посреднику. В ходе выездной проверки ими было установлено, что указанное вознаграждение было выплачено, некой компании, с которой был заключен агентский договор, предметом которого являлся поиск покупателей земельного участка. Для подтверждения права налогоплательщика на уменьшение налогооблагаемой прибыли на сумму произведенных затрат, понесенных в связи с оплатой услуг агента, проверяющими в рамках выездной налоговой проверки был проведен комплекс контрольных мероприятий, в ходе которых было установлено, что агентом выступала компания, фактически не оказавшая агентских услуг налогоплательщику. Также она не вела финансово-хозяйственную деятельность, а полученные от налогоплательщика денежные средства перечислялись на счета фирм, также не ведущих финансово- хозяйственной деятельности, не имеющих персонала, не выплачивающих вознаграждение физическим лицам, не имеющих каких-либо активов для ведения хозяйственной деятельности. Как указано в решении апелляционной инстанции, представителем налогоплательщика не были представлены доказательства проявления должной осмотрительности в отношении компании-агента, полученные до даты заключения анализируемого агентского договора. По итогам рассмотрения данного дела, суд поддержал налоговую инспекцию.

Рассматривая данный вопрос, нельзя ставить без внимания информацию, доведенную до сведения налогоплательщиков в одном из Писем ФНС России, в котором помимо прочего уделено пристальное внимание схемам финансово-хозяйственной деятельности с использованием «цепочки контрагентов» без наличия деловой цели. По мнению налоговых органов, ведение бизнеса с использованием большого числа посредников может свидетельствовать о получении необоснованной налоговой выгоды. Причем в самом Письме налоговые органы достаточно подробно описывают то, каким образом выглядит данная схема. Принципал в рамках осуществления своей основной деятельности номинально привлекает Агента для выполнения определенных задач, в частности, для поиска клиентов. Агентское вознаграждение связано с доходом, полученным в связи с выполнением контрактов с найденными Агентом заказчиками. При этом фактический поиск заказчиков, подготовка контрактов, ведение переговоров с заказчиком осуществляют должностные лица Принципала. Функция Агента фактически сводится к созданию документооборота, подтверждающего фиктивные затраты по выплате агентского вознаграждения. Представленная схема приводит к получению Принципалом необоснованной налоговой выгоды в виде включения в расходы затрат по фиктивным агентским договорам и занижению налога на прибыль организаций.

В свете вышесказанного налоговые органы подвергают особо тщательному анализу сделки, совершаемые в рамках посреднических соглашений на предмет выявления схем, направленных на получение необоснованной налоговой выгоды путем создания видимости осуществления реальной финансово-хозяйственной деятельности. Типичный пример такой схемы – формальное привлечение агентов или иных посредников с целью создания документооборота по операциям посредничества, которые в реальности не имеют места быть.

Описанная выше схема уже не раз была выявлена в ходе осуществления контрольных мероприятий, между тем компании пытаются оспорить это в судебном порядке. Типичный тому пример – Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.01.2016 № 09АП-56855/2015 по делу № А40-12720/15 (Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 17.06.2016 № Ф05-7955/2016 данное постановление оставлено без изменения).

Суть рассматриваемого дела сводится к тому, что по итогам выездной налоговой проверки, налогоплательщику были доначислены суммы налога на прибыль и налога на добавленную стоимость, связанные с комиссионным вознаграждением по заключенным агентским договорам с одной из компаний. В рамках указанных договоров посредник должен был осуществить реализацию оборудования третьим лицам за установленное вознаграждение. Доводы налогоплательщика о том, что заключение договоров комиссии обусловлено экономическими факторами, что комиссионер вел самостоятельную финансово-хозяйственную деятельность, налоговыми органами и судом приняты не были. Суд поддержал в споре налоговые органы на том основании, что деятельность агента в проверяемом периоде носила технический характер, и сводилась к оформлению документов от своего лица в пользу группы компаний налогоплательщика. Результатом согласованных действий этих компаний явилось получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды в виде завышения расходов для целей исчисления налога на прибыль, неправомерного заявления вычетов по НДС по взаимоотношениям с комиссионером.

Помимо перечисленного выше, при заключении посреднических договоров, предметом которых выступают товары (работы, услуги) не облагаемые налогом на добавленную стоимость, посреднику (агенту, комиссионеру) необходимо помнить об обязанности исчислить НДС на стоимость его услуг. Данная обязанность напрямую предусмотрена п. 7 ст. 149 НК РФ, о чем неоднократно напоминали чиновники финансового ведомства (см., например, Письмо Минфина РФ от 23.03.2010 № 03-07-11/74).

Список использованных источников:

  1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ.

  2. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ.

  3. Семенихин В.В. Посреднические услуги. 2-е изд., перераб. и доп. М.: ГроссМедиа, РОСБУХ, 2016. 873 с. // СПС КонсультантПлюс (режим доступа 29.05.2017).

  4. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 ноября 2004 г. № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»

  5. Письмо ФНС России от 28 декабря 2012 г. № АС-4-2/22619@ «О способах ведения финансово-хозяйственно й деятельности с высоким налоговым риском».

  6. Приказе ФНС России от 30 мая 2007 г. № ММ-3-06/333@ «Об утверждении Концепции системы планирования выездных налоговых проверок».

  7. Шмелев Р.В. Агентский договор в гражданском праве Российской Федерации // СПС КонсультантПлюс (режим доступа 29.05.2017).

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *