Медиативная оговорка

Образец медиативного соглашения (составляется медиатором или самостоятельно сторонами)

В данном разделе предоставлен образец медиативного соглашения, которое составляется медиатором или самостоятельно спорящими сторонами, чтобы зафиксировать документально результат достигнутых между ними договоренностей. Данное соглашение может быть составлено как вне судебного спора, так и на стадии когда, стороны заявили в суде ходатайство о предоставлении им времени для обращения за процедурой медиации и в рамках рассматриваемого дела обратились к медиатору. В таком случае, после заключения медиативного соглашения стороны предъявляют его в суд, который на его основании утверждает мировое соглашение и выносит соответствующее определение (об утверждении мирового соглашения).

Заключенное между сторонами Медиативное соглашение имеет силу обычного гражданско-правового договора. Когда в суде возникает спор по поводу отношении урегулированных медиативным соглашением, на последнее можно ссылаться, как на любой другой двухсторонний договор. Хотя безусловно – это не лучший способ его исполнения.

Общими принципами, которыми нужно руководствоваться при составлении медиативного соглашения, являются следующие принципы:

В медиативном соглашении обязательно должно быть указано:

  • Фамилия имя отчество и адреса сторон;
  • суть спора,
  • о том что была проведена процедура медиации,
  • данные медиатора (Медиатора, который будет вести процедуру досудебного урегулирования и который будет указан в соглашении, нужно выбирать в зависимости от целей: если для суда, то только профессиональный медиатор; если без судебного процесса, то любой) и
  • самое главное, то ради чего оно собственно говоря заключается, – это достигнутые сторонами конфликта условия и срок выполнения обязательств взятых на себя сторонами по результатам подписанного соглашения.

Важные принципы: соглашение должно быть заключено сторонами добровольно, а исполняться добросовестно. ПОнять этот принцип очень важно, поскольку:

  • с одной стороны, понимание добровольности важно для начала переговоров (ведь порою у второй стороны, которую приглашает медиатор, создается впечатление, что медиатор вместе с аппонентом будут к чему-то принуждать);
  • с другой стороны, если медиативное соглашение заключено, но сторона в глубине души уже на стадии подписания не желает его исполнять в будущем, то и тратить время на его заключение нет никакого смысла.

Если Вы хотите познакомиться в первоисточнике о том, что должно содержаться в медиативном соглашении, то Вам нужно посмотреть ст.12 закона No193 – ФЗ «Об альтернативной процедуре медиации»

Вы можете скачать образец соглашения и ознакомиться с ним для более четкого понимания результата всей процедуры медиации.

Скачать образец (пустой бланк)

Посмотреть ЗАПОЛНЕННЫЙ ОБРАЗЕЦ медиативного соглашения о разделе имущества супругов

Заказать документ дистанционно

Заказать

Главная \ МЕДИАТИВНАЯ ОГОВОРКА \

Медиативная оговорка – это соглашение сторон о том, что при возникновении спора, связанного с какими-либо правоотношениями, он будет передан на урегулирование с помощью медиации.

(см. п.5. ст. 2 Федерального закона №193-ФЗ от 27.07.2010 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» — далее по тексту «Закон о медиации»).

Пример медиативной оговорки:

«Все споры, разногласия и требования, возникающие из настоящего Договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения и недействительности, подлежат урегулированию с применением процедуры медиации с участием медиаторов Некоммерческого партнерства «ЛИГА МЕДИАТОРОВ», в соответствии с Федеральным законом №193-ФЗ от 27.07.2010 «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» и по правилам, предусмотренным Регламентом Некоммерческого партнерства «ЛИГА МЕДИАТОРОВ» http://arbimed.ru/reglament-np-liga-mediatorov.

Для чего желательно использовать медиативную оговорку в тексте Договора?

1. Включение медиативной оговорки в текст Договора позволит Вам «не выносить сор из избы» — на всю информацию, относящуюся к процедуре медиации, распространяется правило конфиденциальности (см. ст. 5 Закона о медиации). Иными словами, медиативная оговорка на стадии заключения Договора – первая и надежная защита Вашей репутации.

2. Медиативная оговорка в тексте Договора фиксирует Ваше доброе намерение – в случае возникновения спора мирно урегулировать его и достичь взаимовыгодного решения.

3. Наличие в Договоре медиативной оговорки говорит о необходимости соблюдения досудебного порядка урегулирования спора.

Согласно ст. 135, 222 ГПК РФ, 128, 148 АПК РФ несоблюдение истцом досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено законом или Договором, является основанием для суда к возвращению искового заявления или оставлению его без движения (если это арбитражный суд), а если оно принято к производству, то к оставлению без рассмотрения.

В случае если определена подсудность спора третейскому суду, то здесь законодатель четко и недвусмысленно определил в п.5 ст.5 Федерального закона №102-ФЗ от 24.07.2002 «О третейских судах в Российской Федерации», что «спор не может быть передан на разрешение третейского суда при наличии в Договоре медиативной оговорки».

Таким образом, наличие в Договоре медиативной оговорки позволяет урегулировать спор, прежде чем напрямую обратиться в суд. Впрочем, один из основополагающих принципов медиации – добровольность, и потому наличие медиативной оговорки не препятствует сторонам обратиться в суд с целью защиты нарушенных прав и законных интересов, касающихся данных правоотношений

(см. п.3 ст. 7 Закона о медиации).

4. Медиативная оговорка позволит значительно сократить время на урегулирование спора и сэкономить денежные средства – избежать финансовых потерь обеих сторон от длительного ненадлежащего исполнения Договора.

5. После проведения процедуры медиации, по ее итогам, стороны могут заключить медиативное соглашение, которое, согласно ст.12 Закона о медиации, представляет собой гражданско-правовую сделку, направленную на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей сторон. Во время составления данного соглашения стороны сами определяют его содержание, порядок и сроки исполнения. Если медиативное соглашение заключается после передачи спора в суд, то оно может быть по ходатайству сторон утверждено в качестве мирового соглашения.

6. Если Вы приняли решение включить в Договор медиативную оговорку, Вы также можете указать ФИО конкретных медиаторов по согласованию с ними или установить порядок избрания медиаторов в случае возникновения спора. Списки профессиональных практикующих медиаторов, прошедших специализированное обучение по программе, установленной Правительством РФ, Вы можете найти на сайте Некоммерческого партнерства «ЛИГА МЕДИАТОРОВ»: http://arbimed.ru/nashi_mediatory.

7. В Договорной практике зарубежных стран давно и повсеместно принято обязательное включение медиативной оговорки в текст Договора. Таким образом, включение в Договор медиативной оговорки подчеркивает статус Вашей компании как участника внешнеэкономической деятельности и нацеленность на современное, цивилизованное урегулирование споров и разногласий. Медиаторы НП «ЛИГА МЕДИАТОРОВ» готовы предоставить услуги по медиации на иностранном языке (на предмет владения иностранными языками см. личные странички медиаторов в разделе сайта «Выбрать медиатора»).

Пример медиативной оговорки на английском языке:

Данный материал носит информационный характер и не заменяет собой профессиональной консультации. В случае необходимости получения консультации просим Вас связаться с нами по адресу: assistant@arbimed.ru или по телефону 579-27-48

Формулировка из закона: «соглашение сторон, заключенное в письменной форме до возникновения спора или споров либо после его или их возникновения, об урегулировании с применением процедуры медиации спора или споров, которые возникли или могут возникнуть между сторонами в связи с каким-либо конкретным правоотношением».

В российском законодательстве медиация является одной из примирительных процедур, которая применяется к гражданским, семейным и трудовым спорам (за исключением коллективных), если данные споры не затрагивают публичные интересы, а также права и законные интересы третьих лиц.

Отличительной особенностью такой процедуры является участие в урегулировании разногласия нейтральной третьей стороны – медиатора, который оказывает сторонам посредничество в поиске взаимоприемлемых уступок и помогает им прийти к мирному разрешению той или иной конфликтной ситуации.

Одним из результатов проведения процедуры медиации, применяемой к спору или разногласию сторон, является заключение медиативного соглашения. Такое соглашение означает, что стороны пришли к компромиссу и согласовали условия урегулирования разногласия или спора, которые их устраивают.

И хотя стороны обращаются к процедуре медиации преимущественно для того, чтобы избежать судебного разбирательства, законодатель не запрещает им примириться и в случае возникновения оного: медиативное соглашение может быть достигнуто при возникновении спора как до обращения в суд, так и после начала судебного разбирательства.

В первом случае достигнутое сторонами медиативное соглашение является гражданско-правовой сделкой, и защита прав, в случае их нарушения в результате ненадлежащего исполнения такого соглашения, будет осуществляться в соответствии с гражданским законодательством. К такой сделке могут применяться правила о прощении долга, о зачете встречного однородного требования, о новации, об отступном, о возмещении вреда.

Во втором случае медиативное соглашение, может быть утверждено в качестве мирового соглашения судом или третейским судом, в котором спор рассматривается. В качестве примеров из судебной практики можно привести постановления Арбитражного суда Уральского округа от 23.06.2016 № Ф09-6863/16 по делу № А60-37087/2015 о взыскании задолженности за фактическое пользование земельным участком, от 23.06.2016 № Ф09-6332/16 по делу № А50-21357/2015 о взыскании штрафных санкций по договору ввиду отказа от оказания услуг по перевозке пассажиров и от 17.06.2016 № Ф09-1949/16 по делу № А60-26299/2015 о взыскании долга за оказанные услуги по передаче электрической энергии и мощности.

Составление медиативного соглашения

Медиативное соглашение заключается в письменной форме и должно содержать в себе ряд сведений, обозначенных в статье 12 Федерального закона от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». А именно: сведения о проведенной процедуре медиации, медиаторе, сторонах, предмете спора, а также согласованные сторонами обязательства, условия и сроки их выполнения. Соглашение подписывается сторонами и медиатором.

Помимо этого Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации в своем постановлении от 18.07.2014 № 50 дает арбитражным судам разъяснения касательно процедур примирения сторон (медиации в том числе). В частности, на что следует обращать внимание при рассмотрении вопроса об утверждении медиативного соглашения как мирового соглашения.

Арбитражные суды исследуют содержание медиативного соглашения, и проверяют, не противоречат ли его условия требованиям российского законодательства, не нарушают ли законные интересы и права других лиц. Устанавливает, наделены ли подписавшие медиативное соглашение лица соответствующими полномочиями, насколько ясно и четко сторонами указаны условия данного соглашения и оговорены все обстоятельства, дабы в дальнейшем не возникло разногласий по поводу его содержания при исполнении.

Так, во избежание указанных разногласий, желательна конкретика сроков, особенно когда речь идёт о денежных взысканиях. Например, если ответчик признает требования истца в части задолженности по перечислению части своей прибыли в определенном размере и берет на себя обязательство выплатить эту задолженность в течение оговоренного срока, видится разумным составление сторонами графика выплат с точным указанием денежных сумм на каждый временной период (Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2014 № 18АП-8202/2014, 18АП-8203/2014 по делу № А07-4691/2014).

После заключения медиативного соглашения

Поскольку сама процедура применения медиации подразумевает обоюдное желание сторон урегулировать возникший конфликт, заключая медиативное соглашение, стороны берут на себя обязательство добровольно следовать оговоренным условиям. Поэтому добровольность и добросовестность – главные принципы, на основе которых подлежит исполнение достигнутого медиативного соглашения. Однако, в случае если одна из сторон, вопреки оговоренным условиям, не выполняет свои обязательства (по причине умысла или в силу возникших обстоятельств), другая сторона вправе обратиться в суд за защитой своих прав, и медиативное соглашение может быть расторгнуто судом. При этом важно помнить, что, оспаривая мировое соглашение, необходимо подавать жалобу на решение суда, которым такое соглашение было утверждено. В соответствии с нормами Арбитражно-процессуального кодекса Российской Федерации (VIIраздел указанного Кодекса), в случае если одна из сторон не исполняет оговоренные обязательства добровольно, мировое соглашение подлежит принудительному исполнению.

Так, по делу № 33-11779/2016 от 04.04.2016 апелляционным определением Московского городского суда было признанно обоснованным решение суда первой инстанции о расторжении медиативного соглашения ввиду невыполнения ответчиком обязательства по ежемесячной выплате истцу денежных средств и взыскании с ответчика денежных средств в определенном размере.

Согласно информации, представленной судами общей юрисдикции и арбитражными судами Верховному Суду Российской Федерации, за 2015 год с помощью медиации были урегулированы споры в 1115 делах в судах общей юрисдикции, из которых было утверждено мировое соглашение на основе медиативного соглашения в 916 делах. В арбитражных судах субъектов Российской Федерации процедура медиации применялась при рассмотрении 44 дел, из которых судом было утверждено мировое соглашение в 7 делах, а в 37 делах иск признавался ответчиком или истец заявлял отказ от иска.

По сравнению с 2014 годом количество споров, к которым применялась процедура медиации, снизилось, к тому же, для разрешения спора к медиации обращаются довольно редко. Вместе с тем, это не умаляет ее эффективности как альтернативного способа защиты своих интересов: изучение представленной судами информации показало, что за 2015 год случаи оспаривания медиативных соглашений являлись единичными, а случаи оспаривания действий медиаторов и обращения в суд с исками к медиаторам о возмещении причиненного вследствие проведения процедуры медиации вреда и вовсе отсутствовали.

Добавить комментарий

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *