Статья за спам

Содержание

Ответственность за распространение спам email сообщений

Здравствуйте!

Ниже скидываю интересную познавательную статью в которой вы найдете все ответы на свои вопросы!

(Барсукова В. Сп@му net? // Конкуренция и право. 2011. N 6. С. 51 — 55.)

Вопросы привлечения к ответственности.

Нарушение требований к распространению рекламы по электронным каналам связи влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии со ст. 14.3 КоАП РФ нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от 2 тыс. до 2,5 тыс. рублей; на должностных лиц — от 4 тыс. до 20 тыс. рублей; на юридических лиц — от 100 тыс. до 500 тыс. рублей.

Согласно п. 7 ст. 38 Закона о рекламе ответственность за нарушение требований ст. 18 несет рекламораспространитель. При этом под рекламораспространителем понимается лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.

Не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).

Отметим, что распространение спама осуществляют, как правило, роботы-автоматы, что делает практически невозможным установление рекламораспространителя в целях привлечения его к ответственности и пресечения нарушения. Кроме того, специальное программное обеспечение предоставляет возможность дистанционно использовать чужие компьютеры для рассылки спама без ведома их пользователей. В большинстве случаев удается лишь отследить сайт почтового провайдера, с которого было отправлено письмо <1>.

<1> Федан М. Сетевой беспредел // ЭЖ-Юрист. 2008. N 14.

Так, в 2008 г. Нижегородское управление Федеральной антимонопольной службы России отказало потребителю услуг электронного почтового сервиса в возбуждении дела в отношении распространителей рекламы, рассылаемой по электронной почте, в связи с невозможностью выявить распространителей электронной рекламы <1>.

<1> По данным сайта ФАС России: http:// www.fas.gov.ru/ fas-inpress/ fas-in-press_ 18405.html.

Таким образом, компьютерные технологии шагают далеко впереди правовых конструкций. Спам продолжает распространяться и наносить ущерб пользователям, а пресечь действия спамеров зачастую невозможно.

Даже если рекламораспространитель будет установлен, то размер штрафа за нарушение ст. 18 Закона о рекламе может не стать серьезным демотиватором к распространению спама, поскольку обороты рынка спама растут и прибыль от распространения спама может существенно превысить размеры административного штрафа.

Дела по признакам нарушения законодательства о рекламе рассматривает антимонопольный орган.

Согласно ст. 33 Закона о рекламе в случае обнаружения нарушений законодательства о рекламе антимонопольный орган вправе выдавать рекламодателям, рекламопроизводителям, рекламораспространителям обязательные для исполнения предписания о прекращении нарушения, предъявлять в суд или арбитражный суд иски о запрете распространения рекламы, осуществляемого с нарушением законодательства РФ о рекламе, применять меры ответственности, предусмотренные Кодексом об административных нарушениях РФ.

Впервые к административной ответственности за рассылку спама антимонопольный орган привлек рекламораспространителя в 2008 г. За нарушение ст. 18 Закона о рекламе был привлечен предприниматель К. Гуреев. Поводом для возбуждения дела стало заявление директора пермской веб-студии «Жанр» В. Кошина о том, что на его почтовые адреса регулярно приходила реклама багетной мастерской и услуг по организации массовых рассылок. Административный штраф нарушителя составил 5 тыс. рублей.

После 2008 г. антимонопольный орган продолжил рассматривать дела о рассылке спама (Постановления 17 ААС от 25 октября 2010 г. N 17АП-9162/2010-АК, 19 ААС от 20 февраля 2009 г. по делу N А64-6021/08-15 и проч.).

ФАС России, видимо, в настоящий момент не представляется существенной угрозой для спамеров, которые активно продолжают рассылку массовых рекламных электронных сообщений в нарушение ст. 18 Закона о рекламе.Уголовной ответственности за распространение спама (если действия по его распространению не содержат признаков иных преступлений) в настоящий момент не установлено. Отдельные исследователи считают возможным привлекать спамеров по ст. 274 Уголовного кодекса РФ «Нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети» <1>, однако известной практики привлечения к уголовной ответственности за рассылку спама по ст. 274 УК РФ нет. В Государственной Думе РФ готовился законопроект, предполагающий введение уголовной ответственности за рассылку спама. Соответствующих изменений в УК РФ так и не внесено.

<1> Дашян М.С. Алогизм спама // Право и политика. 2004. N 9.

Внесение законодательных изменений по борьбе со спамом доказали свою эффективность. Следствием принятия австралийского антиспамового закона стало его существенное сокращение. Ранее Австралия входила в первую десятку стран — лидеров спама. После принятия закона Австралия вышла из этой десятки.Гражданско-правовая ответственность лица, распространившего спам, путем предъявления заинтересованным лицом исков о возмещении убытков, компенсации морального вреда и проч. теоретически возможна, однако вопрос привлечения к ответственности в очередной раз упирается в поиск спамера.

Трудности в привлечении спамера к ответственности сводятся к техническим проблемам: необходимо обнаружить ящик, с которого отправлялись сообщения, и затем установить лицо, непосредственно рассылавшее спам или запустившее программу рассылки <1>.

<1> Дорский А.Ю. Практика применения Закона «О рекламе» в 2008 г. // Реклама и право. 2009. N 1.

Кроме того, важным вопросом, решаемым в ходе определения возможности привлечения к ответственности спамера, является вопрос юрисдикции, а именно возможности привлечения лица к ответственности, если спам рассылается с иностранного домена, через иностранного провайдера и проч. Посредством «игры с юрисдикцией» спамеры могут уходить от ответственности за нелегальные действия по рассылке спама.

Что касается ответственности за обучение других людей способам и методам рассылки спам email сообщений — это вопрос как говорится неоднозначный.Нигде законом конечно не прописано и не запрещено-ОБУЧАТЬ, но опять же обучать вы будете с одной единственной целью-распространения рекламы (спама) в дальнейшем (но это вопрос другой -это уже надо будет доказать что именно Вы обучали и не просто обучали а обучали — РАСПРОСТРАНЯТЬ( … опять же повторюсь вопрос не однозначный…)

Борьба со спамом по закону

Начало истории

Почитал тут статеек ваших, решил присоединиться к вам и рассказать историю, как я боролся со спамом.
Дело было в январе 2010 года. Начали приходить письма с просьбой помочь девочке для сбора крови. Ну и разослать всем по списку. Прилагался номер телефона. Набираю его в поиске. Обнаруживаю стопку сообщений, при этом текст одинаковый, а имена разные. И где-то требуется кровь, где то деньги на операцию. В общем, решил я сообщить в МВД. Зашёл на сайт, расписал, как получил сообщение, какой номер телефона, список сайтов, на которых висит объявление. Да и подзабыл это дело, как то. Написал исключительно, чтоб со спокойной душою говорить «Они просто не хотят», а то все говорят. И получил ответ, из которого следует, что тут как бы нет нарушения закона. Все отправляют деньги добровольно, а то что нет больного, простите, сами думайте. Вы лично деньги не отправили, поэтому не пострадали.

Через месяц, в один прекрасный день, я обнаруживаю, что на моём VPS сервере упал MySQL. Смотрю в чём причина, выясняется нехватка ресурсов. Хотя раньше не более 20%. Перезагружаю, смотрю в чём дело и обнаруживаю большое количество процессов почтового сервера. Почтой у меня мало кто пользуется, поэтому большое количество входящих на домен, в котором 2 ящика информировало меня о спаме. Я настраиваю домен, и все письма без существующего адресата отправляю туда. Через 3 суток, 3000 писем с одного домена. Торможу процесс, включаю белый лист, сервер начинает постепенно отходить. Сам анализирую письма, выясняется что спам на русском языке, предлагают гражданство, справки, фирмы однодневки, виртуоз с налогами и.т.д. В общем, за каждое письмо можно было завести по делу. И натыкаюсь на рекламу самого спама. Пишу на icq. Мне подтверждают, что мой домен находится в списке. Прошу удалить, они сообщают, что через неделю спам перестанет идти. Отключаю белый лист, спам опять повалил. Теоретически если с ними связаться и заказать партию писем, то они сообщат, куда отправить деньги, а финансы проследить проще, тем более сотрудникам МВД.
Пишу письмо в МВД, со списком всех координат спамеров, указанием серверов, кто, куда и во сколько. Парочку писем прикрутил.
Сервера находятся в Германии, сервера спамеров находились в 2 европейских странах. Сами спамеры находились в Москве. А я проживаю в небольшом посёлке с населением около 8000 находящимся в 3500 км от Москвы, и 70 км от областного центра. Писав на сайте, я был уверен, что займутся сотрудники г.Москва. Но наша сказочная страна удивляет ежедневно.
Мне приходит ответ:

Т.е. они отправили письмо, в Область за 3500 км, для решение проблем со спамером находящимся в Москве.
Меня вызывают на беседу. Учитывая, что учусь я в городе, меня не затруднило доехать 70 км до таинственного отдела «К». Сначала я искал здание, на нём не было табличек. Но по выходящим из-за забора сотрудникам в форме, я понимал: «Мне туда». Далее увидел выходящих лиц уголовной внешности, и понял что это вход. Табличек там не было, толи после ремонта, толи их там никогда и не было. Я позвонил и на входе меня встретили. Отдел за кодовым замком, где цифры кода протёрлись. Находился отдел достаточно глубоко в здании, ни с каким другим не пересекаясь. Далее ещё пару дверей и зашли в кабинет. Там ютилось 6-7 человек, все в кипе бумаг и с умным видом смотрели в мониторы. У кого не было мониторов, смотрели в телефон или бумагу. И тут начался диалог(возможно не точно, давно было):

— Что (Имя Отчество), делать нечего? Пишете всякое.
— Ну почему же нечего, нарушается закон, вот сообщил.
— Закона о спаме у нас нет!
— Ну о рекламе есть.
— Есть, но наказания не предусмотрено.
В общем надо было написать заявление, писал сам сотрудник, потом я прочитал и подписал что с моих слов записано верно. Обычная практика, мне всегда лень писать. Далее диалог пошёл по заявлению, где сложилось впечатление, что либо я чёт не догоняю в устройствах интернет, либо они меня проверяют. Их познания обсуждать не буду.
— Какой Хостинг у сайта?
— Я сам себе хостинг.
— Как это?
— Ну посмотрите NS ссылается на мой сайт.
— А как вы это сделали?
— Арендовал в Дата-центре сервер. (думал сказать VPS, но чтот побоялся)
— А где физически расположены?
— В Германии.
— А почему именно там?
— Там дешевле, и люди лучше работают. Качество.
— Говорите спам идёт…
— Да, сервер задыхается. А они деньги получают.
— Как это?
— За рассылку платят от 4000 руб.
— Да ну нафиг. Хочешь сказать, я отправляю письмо, а мне 4000?
— Нет, вы отправите 10 000 писем и вам 4000 руб.
— Да ну нафиг. Ну да ладно.
— Как вы написали в обращении, считаете, что нарушается закон о рекламе? (тут конечно надо было добавить, что нарушается и другой закон. Который, мешает работе ЭВМ. Так вроде в нём написано.)
— Да.
— И указали, как вы с ними связываетесь…
— Да.
Он переписывал с моего обращения, и составлял заявление. Из обращения я заметил, что при отправке с сайта, тот убирает все переходы на новые строки. Т.е. деления по абзацам, нет вообще. Icq номера я писал в столбик. На бумаге всё было написано в строчку одним номером. С приложениями аналогично. В общем, получилась свалка, что я сам еле разобрался. Косяк сайта или банально экономят бумагу.
Далее пошёл диалог следователя есть ли знакомые, хорошо разбирающиеся в ПК. В этот момент лучше прикинуться наивным дурачком, так быстрее.
— Слышал, что о нарушениях?
— У нас год назад у провайдера уязвимость была, можно к карте 0 прибавлять, т.е. 100 руб превращать 1000, а затем в 10 000. И там начали скидывать карты по дешевке в переходах. Лавочка работала месяца 3. Вроде даже кого-то посадили после. А так больше не слышал.
(Можно было конечно добавить, что БДЛ продавала бабулька с фруктами на рынке, но промолчал. Бабульки не было давно уже, да и кушать я хотел. А то лишние вопросы возникнут.)
— Сам копировал?
— Нет конечно.
— Ну да, было дело с год назад. В общем отправим в Москву, и может что-то придёт.
Или не придёт добавляет ещё один сотрудник.
За это время мужик рядом успел разложит 2 раза косынку. А другой, переписывал телефонные номера. Я поехал в универ и затем домой.
Получил письмо:

Сообщалось, что дело ушло обратно в Москву. (На всё про всё ушёл месяц.)
К этому времени я недовольный ходом событий, отправил запрос в Прокуратуру. Они как ни как надзорный орган у нас. Чтоб проследили за ходом события. И ответили, нарушается ли закон?
Ещё письмо:

Т.е. письмо из регионального отдела моей области ушло одновременно с запросом из прокуратуры в МВД г. Москва. Чтоб уж точно ответили.
И от них через ещё месяц приходит ответ:

В котором они, как бы забыли, что у меня виснут сервера. И им тяжко технически. И рекомендуют обратиться в ФАС. Удивительная реальность, они сами ни чего отправлять не собирались. Просто вердикт: «Это не к нам, чего нас озадачиваете.» На минуту представил глаза участкового, еслиб я пришёл к нему с заявлением о спаме, как мне рекомендовали.
ФАС, это Особенная организация. Отправляя им письма, вы не получите уведомления, что письмо пришло. А администрация области, администрация президента, и др. ведомства, как правило сообщают номер. Вместо этого они рекомендуют поиграть в квест. Написать обычное письмо в век информационных технологий. После позвонить и спросить дошло ли оно? И узнать номер входящего. Естественно я просто отправил электронное письмо. Спам к этому времени прекратился. И я сообщал одному дата центру, что от них идёт спам. Он прекращался, в течении суток, как правило.

Заключение:

Всё это я проделал исключительно из интереса, за что люди платят налоги. Включил белый лист, и пока сильно не валится. Так же по телевизору видел, как показательно ловили спамеров в Москве, и к ним предъявили обвинение. Но к спаму не относящееся, «незаконная предпринимательская деятельность». Другими словами, если они заплатили налоги, то получили предупреждение или штраф. Так мы и живём. И если честно, то проблем тут не вижу, пришёл спам на почту, узнать фирмы какие пользовались, приехать в гости к ним. Половина скажет, кто оказывал услугу рассылки. Сделать контрольную закупку. Выписать штраф. ВСЁ. А то и накрыт конторку по поддельным документам.
Сейчас я вступил в диалог с ФАС, Координационным центром, и парочкой регистраторов относительно домена RU и РФ. Если интересно могу расписать ход события, повторное рассмотрение дела будет на днях. Но по факту пока получается, что как бы, ни кто правил не нарушал! А с перекупщиками и бороться то ни кто не собирался, нет ни одного пункта по этому поводу в правилах регистрации. И сговора то же нет, ведь любой гражданин может стать регистратором сам. А про запрет менять год хозяина, это сделано с целью, ввести в заблуждение обычных людей.
(дописано)
Из достигнутого:
— В ближайшее время при обращении через сайт, будут приходить уведомления о доставке письмо на e-mail. Человек чётко будет знать, что его письмо пришло.
— Ответ будет направляться так же в электронном виде. Что ускорит передачу корреспонденции.
Сейчас с ними чуть проще, можно вести диалог в Файсбук. И там то они и ответили почему обращения о спаме редко рассматривают. Очень трудно поймать спамера. Кстати его поисками будет заниматься МВД 🙂 А так обращение им пришло.

Борьба с SMS-спамом: новые инструменты

21 октября 2014 года вступил в силу закон, который призван оградить абонентов мобильной связи от SMS-спама (Федеральный закон от 21 июля 2014 г. № 272-ФЗ; далее – Закон). Как отмечают авторы документа – группа депутатов Госдумы и членов Совета Федерации, – от мобильного спама страдают 76% пользователей сотовой связи. Из них 65% регулярно получают SMS-рассылки, а около 2% – рекламные звонки. При этом 9% пользователей получают спам и в виде звонков, и в виде SMS-сообщений, а 24% никогда не сталкивались с мобильным спамом. Жалобы в адрес операторов на нежелательные SMS-рассылки составляют примерно 7% от общего числа жалоб абонентов, связанных с оказанием услуг мобильной связи.

Проблема SMS-спама связана в первую очередь с тем, что рассылки производятся заказчиками с коротких и буквенно-символьных номеров не напрямую через операторов связи, а с использованием посредников. При этом стоимость SMS-рассылки через оператора связи зависит от ее объема: больше сообщений, ниже цена. В связи с этим заказчикам выгоднее обращаться к посредникам, которые за счет внушительного количества клиентов и объемов рассылок обеспечивают заказчикам более низкие цены. Причем SMS-рассылки, прежде чем попасть к оператору, связи иногда проходят через нескольких посредников. При такой запутанной схеме контролировать потоки сообщений крайне затруднительно.

Принятый Закон призван устранить данную систему, исключив посредников из цепи рассылок. Как при этом документ соотносится с инструментами борьбы с SMS-спамом, предусмотренным законодательством о рекламе, законодательством о защите прав потребителей, и как он позволит пользователям избавиться от нежелательных SMS-сообщений, разберемся далее.

Традиционные инструменты борьбы с SMS-спамом

В основном SMS-спам можно разделить на два вида. Во-первых, это рассылки самих операторов связи, касающиеся их услуг. Второй вид рассылок – это сообщения, которые поступают абонентам от сторонних компаний.

Основным инструментом борьбы с SMS-спамом являются нормы ст. 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – закон о рекламе). Так, распространение рекламы допускается только при условии предварительного согласия абонента на ее получение. При этом в спорных ситуациях, касающихся рассылок, рекламораспространитель обязан доказать наличие такого согласия.

В чем именно должно выражаться упомянутое согласие, в законе о рекламе не указано. Однако ВАС РФ в 2012 году отметил, что оно может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя (п. 15 Постановления Пленума ВАС РФ от 8 октября 2012 г. № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе»). Насколько согласие было явным, в каждом конкретном случае устанавливают суды или ФАС России при рассмотрении соответствующих дел.

Незаконными являются автоматические рассылки, когда выборка адресатов SMS-сообщений происходит без участия человека (например, компьютером, случайным образом). Однако допускается реклама посредством SMS-сообщений, если выборка абонентских номеров для рассылки рекламы производилась человеком (Постановление Президиума ВАС РФ от 31 марта 2009 г. № 15732/08). При этом согласие абонента на получение от конкретного лица информации справочного характера, например о прогнозе погоды или курсах обмена валют, не может быть истолковано как согласие на получение от этого лица рекламы. Однако в любом случае, рекламораспространитель обязан немедленно прекратить рассылку по требованию абонента.

Стоить отметить, что оператор связи не всегда является одновременно рекламораспространителем – все зависит от конкретных обстоятельств дела, условий договора между оператором и заказчиком рекламы, роли оператора в процессе SMS-рассылки. Так, например, ФАС России отмечает, что оператор может быть признан рекламораспространителем в случае предоставления им иному лицу «короткого номера», предназначенного для одновременной массовой отправки SMS-сообщений широкому кругу лиц (разъяснения ФАС России от 14 июня 2012 г. «О порядке применения статьи 18 Федерального закона «О рекламе»).

Однако в то же время, согласно позиции ВАС РФ само по себе предоставление лицу номера для осуществления рассылки не свидетельствует о том, что оператор является рекламораспространителем, если он обеспечивает только техническую возможность формирования и отправки SMS-сообщений, но не определяет их содержания и получателей (Определение ВАС РФ от 24 июля 2014 г. № ВАС-9069/14 по делу № А66-3211/2013).

За рассылку рекламных сообщений без согласия получателя предусмотрены достаточно серьезные штрафы: для граждан в размере от 2 тыс. до 2,5 тыс. руб.; для должностных лиц – от 4 тыс. до 20 тыс. руб. и для юридических лиц – от 100 тыс. до 500 тыс. руб. (ст. 14.3 КоАП РФ). Рассматривать соответствующие жалобы и привлекать рекламодателей к ответственности по данной статье имеют право должностные лица ФАС России (ст. 23.48 КоАП РФ).

Какие именно SMS-сообщения антимонопольное ведомство понимает под рекламой при квалификации соответствующих действий операторов, оно изложило в одном из своих писем (письмо ФАС России от 13 июня 2013 г. № АК/22976/13). При этом ФАС России подчеркивает, что не считается рекламой информация об изменении стоимости услуг предоставляемых в рамках выбранного абонентом тарифного плана, об обеспечении данных услуг бесплатными сервисами, о нахождении абонента в роуминге.

СОВЕТ

При подаче обращения в ФАС России с жалобой на SMS-спам не забывайте прикладывать изображение SMS-сообщения (фотографию, скриншот), содержавшего рекламу и указывать на отсутствие Вашего согласия на получение таких рассылок. Кроме того, необходимо указать следующую фразу: «Я, (ФИО, серия и номер паспорта), даю согласие на получение ФАС России информации о детализации счета, телефонных соединениях, CMC-сообщениях, иных переданных данных на/от (абонентский номер телефона в сети оператора сотовой связи, название оператора сотовой связи». В противном случае ведомство не сможет запросить необходимые данные у оператора связи и привлечь его или заказчика рассылки к административной ответственности (письмо ФАС России от 31 октября 2013 г. № АК/43077/13 «О рекламе посредством СМС-сообщений»)

Помимо ФАС России, проблемой нежелательных рассылок косвенно занимается также Роспотребнадзор – когда такие рассылки являются следствием навязывания потребителю услуг, непредставления ему необходимой информации при заключении договора, включения в него условий ущемляющих права потребителя и прочих нарушений Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей» (далее — закон о защите прав потребителей).

В качестве примера можно привести услуги по SMS-информированию, оказываемые банками или другими организациями, с которыми у потребителя есть договорные отношения. В таком случае с помощью Роспотребнадзора можно избавиться от навязанной услуги, а нарушитель может быть привлечен к административной ответственности по ст. 14.8 КоАП РФ («Нарушение иных прав потребителей», штраф для организаций – до 20 тыс. руб.). Как следствие, прекратится и рассылка SMS-спама (см. например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 июня 2014 г. № 09АП-16401/2014 по делу № А40-169659/2013).

Также в подобных ситуациях абонент имеет возможность обратиться к оператору связи с претензией, которая должна быть рассмотрена не позднее чем через 60 дней со дня ее регистрации. В случае отклонения претензии полностью или частично абонент имеет право предъявить иск о защите прав потребителей в суд (ст. 55 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ «О связи»; далее – закон о связи). Обратиться сразу в суд нельзя, так как несоблюдение претензионного порядка является основанием для возвращения искового заявления (п. 23 Постановления Пленума ВС РФ от 28 июня 2012 г. № 17 «О рассмотрении судами гражданских дел по спорам о защите прав потребителей»).

Минус описанных инструментов борьбы с нежелательными рассылками заключается в том, что они касаются преимущественно рекламных сообщений, но не различного рода информационных рассылок (за исключением описанных случаев нарушения закона о защите прав потребителей). Также затруднительно отсеивание сообщений операторами на предварительном этапе, то есть до того, как они попадут к абонентам. Во-первых, операторы не имеют законных оснований отказывать в доставке сообщений, а во-вторых, для того чтобы понять, что сообщение является рекламным, необходимо проверить его содержимое – то есть нарушить тайну связи. В итоге в рамках закона о рекламе система функционирует в ручном режиме, когда с SMS-спамом можно бороться только по фактам жалоб абонентов.

Ограничена и возможность привлечения нарушителей к ответственности должностными лицами ФАС России за нарушение требований закона о рекламе. Например, если номер, с которого поступает SMS-спам, принадлежит физическому лицу, оператор в теории может отказать ведомству в предоставлении информации о рекламораспространителе, использующем такой номер. Основанием может послужить уже упомянутые положения о тайне связи, а также ст. 7 Федерального закон от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ «О персональных данных». В таком случае антимонопольное ведомство не обладает полномочиями по принуждению оператора связи к предоставлению данных сведений.

При этом стоит отметить, что в рамках закона о рекламе на оператора связи не возлагается прекращать SMS-рассылки, если только он сам не будет признан рекламораспространителем. В связи с этим иногда абонентам приходится обращаться непосредственно к распространителям рассылок, индивидуализировать и найти которых не всегда просто.

Все эти проблемы призван решить новый закон, который, не отменяя инструментов описанных выше, закрепляет более специализированный и конкретный механизм борьбы со спамом именно в сфере мобильной связи.

Новый механизм борьбы с SMS-спамом

Изменения, которые вступили в силу 21 октября, направлены, прежде всего, на автоматизацию процесса борьбы с SMS-спамом. Они позволяют операторам отсеивать нежелательные потоки сообщений до их попадания к абонентам, не нарушая при этом действующее законодательство о связи, персональных данных и рекламе. Закон определяет, какие действия понимаются под рассылкой SMS-сообщений вообще:

  • автоматическая передача абонентам коротких текстовых сообщений;
  • передача коротких текстовых сообщений с использованием нумерации, не соответствующей российским стандартам (например, коротких и буквенно-символьных номеров);
  • передача сообщений через иностранных операторов связи, не предусмотренная договором о межсетевом взаимодействии с ними.

Одновременно устанавливаются критерии законности рассылки сообщений. Во-первых, это наличие предварительного согласия абонента на получение рассылки. Его должен получить либо заказчик рассылки, либо оператор – в зависимости от того, кто является инициатором рассылки. Во-вторых, это наличие договора об осуществлении рассылки непосредственно между ее заказчиком и оператором связи, абоненту которого рассылка предназначается.

Иными словами, в результате данных мер устраняются посредники при осуществлении рассылок. Теперь у заказчика нет выбора, кроме как обратиться напрямую к оператору связи, подтвердив при этом наличие согласия абонента на получение соответствующих сообщений. В результате операторы на законных основаниях смогут автоматически блокировать рассылки, которые проводятся в отсутствие прямых договоров с ними и против воли абонента.

По аналогии с положениями упоминавшегося выше Постановления Пленума ВАС РФ, в Законе закрепляется, что согласие абонента на SMS-рассылку может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления. Обязанность доказывать наличие такого согласия, как и по закону о рекламе, в спорных ситуациях возлагается на заказчика или оператора связи (в зависимости от того, кто является инициатором рассылки).

Кроме того, согласно Закону абонент имеет право и самостоятельно пресечь распространение нежелательных для него SMS-сообщений, если они рассылаются с нарушением законодательства. Для этого нужно обратиться к оператору связи, указав абонентский номер или уникальный код идентификации, которые содержатся в таких сообщениях. При этом не важно, является ли рассылка рекламной или информационной, а также признается ли сам оператор рекламораспространителем или нет.

Специальный порядок такого обращения и сроки его рассмотрения в Законе не прописаны, возможно, операторы будут руководствоваться нормой ст. 55 закона о связи (рассмотрение претензий в течение 60 дней со дня ее регистрации). Однако стоит иметь в виду и тот факт, что большинство операторов имеют специальные сервисы, которые при помощи коротких номеров позволяют абоненту самому блокировать нежелательные сообщений в оперативном режиме.

Сами операторы связи на Закон отреагировали позитивно, но без особенного восторга, отметив, что многие из предусмотренных законом мер, они уже внедрили в свою деятельность еще в конце 2013 года. При этом, как подчеркивает директор по маркетингу бизнес-сегмента ОАО «ВымпелКом» («Билайн») Алексей Назаров, спамеры и мошенники, к сожалению, также не стоят на месте и меняют формы своей работы подчас быстрее, чем вступают в силу те или иные регулирующие нормы. В связи с этим, по его мнению, реальную эффективность нового закона и его влияние на рынок SMS-рассылок можно будет оценить только по прошествии некоторого времени.

МНЕНИЕ

Алексей Назаров, директор по маркетингу бизнес-сегмента ОАО «ВымпелКом» («Билайн»):

«Наша компания не испытывает особую потребность в адаптации к нововведениям. Из всех участников цепочки рассылки оператор, наверное, наиболее заинтересован в том, чтобы права клиента не нарушались, поскольку со всеми претензиями по поводу рассылок, на которые не было получено согласие, клиент идет к оператору. А недовольный клиент превращается сначала в нелояльного клиента, а потом и вовсе может прекратить отношения с оператором. К примеру, по результатам нашего внутреннего опроса, проведенного в прошлом году, SMS-спам являлся вторым по количеству нареканий обстоятельством, раздражающим абонентов в сервисе оператора.

Именно поэтому, не дожидаясь вступления в силу поправок в закон о связи, ОАО «ВымпелКом» еще с конца прошлого года развернул широкомасштабную программу по противодействию SMS-спаму, которая уже принесла свои плоды: по сравнению с ноябрем 2013 года число спам-рассылок на номера наших клиентов стало меньше в 12 раз и составляет в среднем одно SMS-сообщение в месяц на абонента. «Билайн» ставит своей задачей минимизировать этот показатель и свести его до 0,5 SMS-сообщений».

МНЕНИЕ

Дмитрий Солодовников, руководитель направления по взаимодействию со СМИ Департамента по связям с общественностью ОАО «Мобильные ТелеСистемы» (МТС):

«Мы приветствуем эти изменения в закон «О связи»: только в рамках прямых договоров между оператором и заказчиком рассылок можно создать эффективную защиту абонентов от спама. Теперь заказчик рассылки обязан доказывать факт наличия согласия абонента на получение рассылки. И самое важное – новые нормы облегчают процедуру отказа от рассылок, для чего абоненту нужно будет просто обратиться к оператору, а не напрямую к распространителю сообщений.

С лета прошлого года для борьбы со спамом и мошенничеством мы начали переводить компании, распространяющие информационные и рекламные SMS-сообщения с коротких и буквенно-символьных номеров, на прямые договоры, в рамках которых мы можем проверять согласие абонентов на получение рекламы. В конце прошлого года на фоне резкого роста спама мы заблокировали прием SMS-сообщений с таких номеров от распространителей сообщений, у которых нет согласия абонентов на получение рекламы. В результате объем спама, поступающего в сеть МТС, сократился в пять раз, а количество жалоб наших абонентов снизилось более чем вчетверо».

Тем не менее, несмотря на расширение прав абонентов и операторов и готовность последних бороться со спамом, не стоит забывать, что его рассылают и сами операторы связи. Никуда не денется проблема завуалированных условий договоров об оказании услуг связи и низкой правовой грамотности потребителей, когда абонент, сам того не зная, соглашается на получение рекламных рассылок. В таком случае придется вести переговоры с оператором о внесении изменений в договор оказания услуг связи или даже требовать исключения таких условий через суд.

Проблемой по-прежнему может остаться и SMS-спам, отправляемый со стандартных номеров вида +7(XXX)-XXX-XX-XX, в том числе, принадлежащих физическим лицам. Исходя из положений Закона, такие сообщения не попадают под определение рассылки, кроме случаев их автоматической передачи. С этими сообщениями абоненты по-прежнему могут бороться в «ручном режиме» путем обращения в ФАС России в рамках закона о рекламе или к оператору связи.

Кроме того, вводя новые обязанности для операторов связи и заказчиков рассылок, Закон не устанавливает ответственность за их неисполнение. Соответственно наказывать данных лиц за рассылку SMS-спама пока можно только при несоблюдении требований, установленных законом о рекламе (ст. 14.3 КоАП РФ).

Наконец, Законом установлены и виды рассылок, от которых отказаться нельзя, – например, от информационных рассылок о переносе абонентского номера и других сообщений, которые оператор обязан рассылать в соответствии с законодательством. Также нельзя отказаться от рассылок федеральных и региональных органов исполнительной власти, органов государственных внебюджетных фондов, местных администраций и других органов местного самоуправления.

МНЕНИЕ

Михаил Аншаков, председатель МОО «Общество защиты прав потребителей»:

«На самом деле проблему нужно решать более глубоко и комплексно. Данный Закон – это все-таки полумера. Мы неоднократно говорили, что для отдельных видов правоотношений между потребителями и поставщиками товаров, работ и услуг нужны стандартные договоры. Суть данного подхода в том, что законодатель разрабатывает типовой договор для операторов связи, где есть обязательно те или иные положения, а цену и состав услуг оператор устанавливает сам, в соответствии со своей политикой. Все остальные положения – прописываются в типовом договоре конкретного оператора, где запрещается рассылка спама. Такие нормы есть в законодательстве Евросоюза, США и многих других стран. Данный вопрос неоднократно поднимался, и мы предлагали ввести подобные правила, но соответствующие инициативы достаточно жестко блокируются лоббистами сотовых операторов. Между тем, это был бы цивилизованный способ регулирования отношений между абонентом и оператором, тем более что кроме спама есть множество других раздражающих потребителя и навязанных ему услуг».

***

Таким образом, новый Закон является своеобразным дополнением к уже действующему инструментарию, предусмотренному законом о рекламе. Несмотря на очевидные плюсы, он все же носит догоняющий характер и делает обязательными механизмы, которые операторы связи уже добровольно применяют с конца 2013 года. Поэтому, скорее всего, глобально проблему SMS-спама он не решит, особенно в отсутствие реальных мер ответственности операторов и заказчиков за невыполнение новых требований.

Теория СПАМа

2 часть: «СПАМ — уголовно наказуемое деяние»

Незнание законов не освобождает
от ответственности за их нарушение.

Определение 2. СПАМ — уголовно-наказуемое деяние.

Обоснование 2. Многие считают, что в УК РФ нет статьи запрещающей СПАМ, а, следовательно, СПАМеры «вне закона». Мало того, во множестве СПАМ-рассылок существует приписка: «Ваш электронный адрес был взят из открытых источников. Данная рассылка осуществлена в соответствии с ч.4 ст.29 Конституции РФ». Все это легко опровергается…

Начнем с Конституции РФ (пока мы будем вести речь только о субъектах, которые попадают под юрисдикцию РФ).

Да, такая статья есть и в ней сказано, что каждый гражданин имеет право получать и распространять информацию. Очень хорошая статья, не было бы ее, не было бы и Рунета. Но не надо путать Божий дар с яичницей. Мы ведем речь о СПАМе, а не о свободе слова.

Теперь о том, что подразумевают СПАМеры под понятиями «открытый источник». Конечно, это сайт, на котором помещен E-mail. Это тоже понятно. Понятно и то, что каждый сайт имеет два входа: «Парадный» (URL), через который вход разрешен всем и «Служебный» — (FTP и др.), куда доступ имеют только владельцы сайтов и доверенные лица. Для того, чтобы попасть на сайт со «Служебного входа», надо знать логин и пароль.

Гипотетическая ситуация. Музей. Порядочные посетители пользуются «парадным» входом, перемещаются по залам, знакомятся с экспонатами, оставляют записи в «Гостевой книге», обмениваются впечатлениями, благодарят руководство и уходят. Все чинно, благородно, прилично. Но если появляется «нехороший человек», ночью, тайно, с черного хода проникает в музей и начинает творить безобразие: меняет местами экспонаты, вместо выставленных картин вешает свою мазню, на стенах пишет «нехорошие слова» и т.п. Показывать посетителям такое откровенное безобразие нельзя — музей, до наведения порядка, закрывается. Полная аналогия с сайтом.

Теперь другая аналогия. E-mail на сайте показываются открыто («открытый источник» в деформированном понятии СПАМеров). Экспонаты в музее тоже выставляются на всеобщее обозрение, но их нельзя унести с собой, поскольку это воровство (присвоение чужой собственности). Так вот, E-mail — это тоже собственность, его нельзя, без разрешения владельца, взять с сайта и использовать для преступных деяний: СПАМ-рассылок, занесения в базы данных, тиражировать, распространять, продавать. Таким образом, никаких «открытых источников» в природе не существует. Все, что находится на сайте, является собственностью владельца (как сам музей и его экспонаты) и взятие любого элемента, находящегося на сайте (тексты, картинки, адреса и пр.), без разрешения владельца — это воровство и попадет под действие ст.272 УК «Неправомерный доступ к компьютерной информации».

Статья 272 УК защищает право владельца на неприкосновенность информации.

Преступное деяние, ответственность за которое предусмотрено ст.272 состоит в неправомерном доступе к охраняемой законом компьютерной информации, который всегда носит характер совершения определенных действий и может выражаться в проникновении на сайт или другую компьютерную систему путем использования специальных технических или программных средств позволяющих преодолеть установленные системы защиты; незаконного применения действующих паролей или маскировка под видом законного пользователя для проникновения в компьютер; хищения информации.

Сначала следует сказать, что является правомерным доступом к информации. Это определение дал Дмитрий Владимирович Чепчугов, начальник Управления «Р» ГУВД Москвы (материалы пресс-конференции на тему: «Борьба с преступлениями в сфере высоких технологий. Мошенничество в Интернете». 24 мая 2001 года).

Определение 3. Доступ является правомерным, если вы как правообладатель, собственник информации или системы разрешаете доступ другим лицам.

Определение 4. Неправомерным является доступ, если лицо не имеет права на доступ к данной информации, либо имеет право на доступ, но осуществляет его помимо установленного порядка.

Неправомерный доступ к компьютерной информации во всех случаях является умышленным. Совершая это преступление, лицо сознает, что неправомерно вторгается в компьютерную систему, предвидит возможность или неизбежность наступления указанных в законе последствий, желает и сознательно допускает их наступление либо относится к ним безразлично. Иначе говоря, с субъективной стороны преступление характеризуется наличием прямого умысла (осознание неправомерного доступа, предвидение наступления вредных последствий и желание их наступления) или косвенного умысла (осознание неправомерного доступа, предвидение наступления вредных последствий и сознательное допущение их наступления либо безразличное отношение к наступлению последствий).

Мотивы и цели данного преступления могут быть любыми. Об этом мы уже говорили и не раз вернемся.

Следует отметить правильность действий законодателя, исключившего мотив и цель как необходимый признак указанного преступления, что позволяет применять ст.272 УК к всевозможным компьютерным посягательствам, в том числе и ко всем деяниям связанных со СПАМом.

Статья состоит из двух частей. В первой части наиболее серьезное воздействие к преступнику состоит в лишении свободы до двух лет.

Часть вторая ст.272 предусматривает в качестве признаков, усиливающих уголовную ответственность, совершение его группой лиц либо с использованием своего служебного положения, а равно имеющим доступ к информационной вычислительной системе и допускает вынесение приговора с лишением свободы до пяти лет.

Пример предложения: База «Бизнес-инфо Москва» информация по физическим, юридическим лицам и предприятиям Москвы. Включает себя ФИО руководителя с полной информацией о нем, адрес, телефон, замечания из ГНИ, и др… Цена 1000 р. (3 CD)

Просто прямой путь на нары.

И в заключение. Рекомендуем владельцам сайтов на видном месте размещать следующее предупреждение: «Руководство проекта запрещает использовать адреса E-mail, находящиеся на сайте, для нелицензионных массовых рассылок (СПАМа) и занесения их в базы данных. Нарушители будут привлекаться к ответственности в соответствии со ст.272 УК РФ».

Для чего это нужно, когда и без этого предупреждения статья действует? Хотя бы для того, чтобы знали, что это делать нельзя. Мы привыкли к предупреждениям в музеях: «Руками не трогать!».

Маленькая, но существенная деталь. Благодаря этому предупреждению Ваши юристы в суде будут иметь дополнительный козырь, который адвокаты обвиняемого «побить» не смогут.

Некоторые возразят, что для сбора адресов используют программы, которые это сообщение просто проигнорируют. Согласен. Программе все равно, она ответственности нести не будет, а СПАМер (распространитель баз данных) свое получит.

Вывод. В действующем законодательстве есть все необходимое для того, чтобы привлечь СПАМера к уголовной ответственности. Так пользуйтесь этим…

Не злите подписчиков: жалоба на спам грозит штрафом 500 тысяч рублей

В статье 18 федерального закона «О рекламе» написано, что распространять рекламу посредством электросвязи допускается, если адресат дал предварительное согласие на рассылку.

Доказывать наличие такого согласия должен тот, кто эту рекламу рассылает.

Как показал случай с онлайн-магазином туров Travelata, даже если вы делаете рассылки с согласия подписчиков, всё равно есть риск, что Федеральная Антимонопольная Служба (ФАС) решит дело не в вашу пользу.

Как ФАС вынесла решение о штрафе за email-рассылку

В 2016 году один из подписчиков Травелаты написал заявление в УФАС по Удмуртской республике о том, что ему на почту приходят письма без его предварительного согласия, что является нарушением части 1 статьи 18 федерального закона «О рекламе».

Заметим, что Travelata не делала спам-рассылок и предоставляла подписчикам много возможностей для отписки:

  • Отправляла приветственное письмо с возможностью отписаться от рассылок (ей пользовались 3% подписчиков).
  • Включала ссылку «отписаться» в футер каждого письма.
  • Отписывала подписчиков вручную после их писем или телефонных звонков в поддержку.

С чем была связана претензия

В Travelata начали спешно выяснять, как такое могло случиться, и обнаружили следующее:

  • Этот подписчик покупал туры пять раз (!) и получал рассылку, так как не снимал предустановленной «галочки» в форме заказа.
  • Один раз этот подписчик отписался от рассылки сам, в другой раз написал менеджеру — оба раза его отписали от рассылок.
  • Затем он опять покупал тур, не снимая галочку, и оказывался подписанным заново.

Несмотря на скриншоты и логи, которые предоставила Травелата, ФАС постановила, что компания отправляла письма без согласия получателя.

Комментарий юриста: «галочка» ничего не доказывает

Специалисты юридической компании «Приоритет» отмечают, что единственно верным доказательством того, что человек согласен получать ту или иную информацию, служит его физическая или электронная подпись. Поэтому ФАС не рассматривает как достаточное доказательство галочку, которую покупатель ставит под предложением о подписке.

Понятно, что интернет-магазины не могут требовать от всех подписчиков физическую или электронную подпись в качестве подтверждения согласия на получение рассылки.

Рассказываем, что можно сделать, чтобы максимально обезопасить себя от подобных претензий и штрафов.

Закон о спаме

В данной статье подробно рассказывается про закон о спаме, и все что об этом надо знать. Открыли почту, а там ворох не нужной рекламы, неприятно. На защиту прав пользователей становиться закон о спаме, точнее набор законов в Конституции в Уголовном кодексе. И если знать свои права, то количество спама в почте может уменьшиться.

Что такое спам? Какие существуют виды спам рассылок? Как Конституция и Уголовный кодекс РФ защищает пользователей? Что грозит за нарушение закона о спаме? Какие законы приняты на международном уровне касаемо спама?

Спам это распространяемая в интернете реклама в большом объеме и большому количеству людей. А люди, которые занимаются подобной рассылкой, называются спамеры. Спам рассылки приходят на электронные почтовые ящики людей и, как правило, без их согласия. С ним можно и нужно бороться, главное знать, как он выглядит. Ниже представлен список наиболее распространенных видов спама, встречающихся на просторах интернета:

не бесплатный звонок. В таком письме, ярко и красочно расписывают конкретный товар или услугу. В конце текста следует номер телефона. Однако, на другом конце телефонного провода «покупателя» ожидает автоответчик, а вместо товара квитанция со значительной суммой за совершенный звонок.

реклама финансовой пирамиды. Подобное письмо не будет содержать прямого предложения о вступлении в пирамиду, но в тексте письма будут описаны невероятные перспективы («Заработать 10000$ всего за три дня») или нечто подобное. И тут же будет содержаться просьба выслать, как правило, небольшую сумму денег под видом первоначального взноса, для открытия счета, залог и т.д. Естественно после того, как деньги будут переведены, на указанные в письме реквизиты, ни обещанных перспектив, на самих денег уже никто никогда не увидит.

опрос или анкета. В письме предлагается ответить на несколько вопросов или заполнить анкету и выслать на определенный адрес.

Вирус Трояны. Самая опасная рассылка. Решив прочитать такое письмо, пользователь запускает в свой компьютер опасный вирус. Троян распространяется по компьютерной системе и все пароли, номера телефонов, личные переписки высылаются спамерам, которые могут использовать полученную информацию против пользователя.

Как борется со спамом законодательство.

Однажды пользователь интернета, он же владелец электронного ящика обнаруживает на своей почте огромное количество писем, носящих рекламный характер. Он их удаляет, но на следующий день они снова приходят. В тексте такого письма, как правило, указано, что данный адрес взят из доступных источников и содержится ссылка на статью 29 Конституции РФ, а точнее часть 4, в которой говориться что каждый гражданин вправе получать и раздавать сведения. Однако, эта статья защищает свободу слова, но не спам-рассылку, а значит не существует никаких доступных источников. Отсюда вывод: первый закон, который защищает пользователя от назойливой рекламы, это статья 272 Уголовного Кодекса РФ, согласно которой, любое незаконное проникновение в электронную почту человека это есть нарушение права пользователя на неприкосновенность данных. По ст.272 УК РФ гражданину грозит срок не более двух лет, но если будет доказано участие двух и более человек, то срок увеличивается на три года.

Следующий закон, защищающий пользователя в сети интернет это Конституция РФ. Спамеры, высылая не прошеную рекламу, нарушают Конституцию Российской Федерации, а именно, статью 23. В ней говориться о том, что каждый человек имеет право на тайну личности и неприкасаемость своей личной жизни, на неразглашение переписки и других сообщений. Также статья 24 п.1 той же Конституции готовит о том, что запрещено собирать, хранить, использовать и разглашать данные о личной жизни гражданина без согласия самого гражданина.

Исходя из вышесказанного, спамеры, высылая, без проса, на электронный почтовый адрес очередную рекламу, нарушают закон в части неприкасаемости частной жизни, и их действия подпадают под статью 137 и статью 138 Уголовного кодекса РФ. Штраф от 150000 руб. до 300000 руб., арест от двух до четырех лет, исправительные работы – это перечень наказаний за нарушение ст.137 и ст. 138 УК РФ

Еще один законодательный акт, который защищает пользователя. Статья 18 закона Российской Федерации » О рекламе», прямо говорит о специальных требованиях к рекламе в интернете. В пункте 1 этой статьи указано, что реклама может распространяться электронным адресатам, только если они дадут на то разрешение. Распространитель рекламы, должен перестать рассылать рекламу по первой просьбе пользователя. Закон, также, запрещает использование роботов (адресаты выбираются без участия человека). За нарушение закона, гражданин признается виновным, с него взыскивается штраф от 20 до 25 минимальных размеров заработной платы, а реклама считается несоответствующей.

Сегодня спам является международной проблемой, и каждое государство всеми силами борется с этой бедой. Законодательство многих стран в отношении спама имеют много общего, например:

  • если пользователь не подписывался на рассылку, она не должна к нему приходить;
  • у пользователя всегда должна быть возможность отказаться от рассылки;
  • письмо должно содержать наименование отправителя, правильно заполненное поле «От», информация об источнике сообщения должна быть правдивой;
  • из названия письма, должно быть понятно, о чем пойдет речь в тексте письма. Если это рекламное сообщение, значит должно содержать соответствующую пометку;
  • адрес и другие необходимые данные отправителя, должны быть существующими.

В современном мире спам совершенствуется ежесекундно, на пользователей обрушиваются тонны не прошеной рекламы, и все труднее защищаться от нее, но возможно. Все необходимое присутствует в законодательстве Российской Федерации. Каждый держатель электронного почтового ящика должен стать на защиту своего права на конфиденциальность жизни. Главное задаться целью и не останавливаться перед трудностями.

Штрафы за email спам — 10

Как сообщается на сайте http://moscow.fas.gov.ru/, Московское УФАС России возбудило дело в отношении ООО «Приват Трейд» о нарушении положений законодательства о рекламе за … email-рассылку без предварительно полученного согласия получателя!

Регулятор установил, что компания ООО «Приват Трейд» рассылала на личную электронную почту пользователя предложения о приобретении товаров со скидкой на сайте KUPIVIP.RU. При этом ООО «Приват Трейд» не смогло представить в антимонопольный орган согласия частного лица на получение рекламной рассылки, что является нарушением части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Таким образом, Московское УФАС осуществило самую настоящую революцию, начав наказывать за рекламные email-рассылки без предварительного согласия абонентов! А ведь ранее email-спам считался относительно безопасным, с точки зрения законодательства о рекламе, способом продвижения товаров и услуг.

Вывод

ФАС имеет большой опыт вынесения санкций за СМС-спам. Относительно недавно появились примеры наказания за голосовые рассылки/прозвоны, а сейчас — и за email-спам.

Наша компания выступает за осуществление рекламных голосовых, СМС- и email-рассылок только на основании наличия предварительно собранных согласий получателей и, поэтому, поддерживает санкции в отношении любой компании, нарушающей российское законодательство в этой части.

Штраф за спам-рассылку: как его избежать

Email-маркетинг — читать 4 мин.

Любой человек, который получает от вас письма без согласия, может пожаловаться в ФАС (Федеральную антимонопольную службу), и вас оштрафуют. Возможно, даже на полмиллиона рублей.

Как это предотвратить и спокойно отправлять письма, зная, что в случае жалобы вам ничего не грозит? В этой статье вы узнаете, есть ли в России закон о спаме, и как законодательство влияет на жизнь обеих сторон: отправителей и получателей писем.

Что в законодательстве говорится о спаме

Закона о спаме в России не существует. Но есть федеральный закон «О рекламе» (N 38-ФЗ) и закон «О персональных данных» (N 152-ФЗ). Разберёмся, как они регулируют email-рассылки.

Закон «О рекламе»

В главе 2, статье 18 («Реклама, распространяемая по сетям электросвязи»), пункте 1 говорится (здесь и далее курсив наш):

1. Распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.

Отсюда первый вывод: если вы отправляете человеку рекламные сообщения без его согласия, это незаконно. Читаем этот же пункт дальше:

При этом реклама признаётся распространённой без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

То есть если у вас нет доказательств, что пользователь согласился на получение рекламных писем, то вы снова вне закона. Читаем дальше:

Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

Другими словами, вы должны предоставить пользователю доступ к немедленному отказу от рассылки. Например, предусмотреть в письме ссылку на моментальную отписку, как в письме от МИФа:

На сколько могут оштрафовать за нарушение закона о рекламе:

  • для граждан — от 2 000 до 2 500 рублей;
  • для должностных лиц — от 4 000 до 20 000 рублей;
  • для юридических лиц —- от 100 000 до 500 000 рублей.

Закон «О персональных данных»

Что такое персональные данные? В статье 3, пункте 1 говорится:

персональные данные — любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных);

Другими словами, это информация, которая помогает идентифицировать пользователя, отличить его от другого человека. То есть персональными данными считаются, как минимум:

  • ФИО;
  • email;
  • номер телефона.

Читаем этот же закон дальше. Статья 15, пункт 1:

1. Обработка персональных данных в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке путем осуществления прямых контактов с потенциальным потребителем с помощью средств связи, а также в целях политической агитации допускается только при условии предварительного согласия субъекта персональных данных. Указанная обработка персональных данных признается осуществляемой без предварительного согласия субъекта персональных данных, если оператор не докажет, что такое согласие было получено.

То же самое, что в законе о рекламе: если человек не разрешил использовать свои персональные данные, то использовать их в рекламных целях незаконно.

Вот какие штрафы вы можете получить, если неправильно обращаетесь с персональными данными подписчиков:

  • для граждан — от 100 до 5 000 рублей;
  • для должностных лиц — от 300 до 20 000 рублей;
  • для индивидуальных предпринимателей — от 5 000 до 20 000 рублей;
  • для юридических лиц — от 15 000 до 75 000 рублей.

УК РФ Статья 272 «Неправомерный доступ к компьютерной информации»

Ещё один интересный факт, который напрямую касается «чёрных» баз подписчиков. Если вы собрали email-адреса незаконно (скопировали из открытых источников или взломали подписную базу конкурентов), можете получить штраф до 200 тысяч рублей или другие наказания, вплоть до двух лет тюрьмы.

Неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной информации, если это деяние повлекло уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование компьютерной информации.

За нарушение вам могут грозить:

  • штраф до 200 000 рублей или в размере дохода за 18 месяцев;
  • исправительные работы до года;
  • тюрьма или принудительные работы на срок до двух лет.

Поэтому работать с ворованной базой подписчиков — со всех сторон плохая идея. Действительно ли в России могут оштрафовать за спам?

Да, прецеденты уже были. Чаще всего несут ответственность за спам в СМС. Но есть и случаи, связанные с email. Например, в июле 2018 года Ставропольский суд оштрафовал «Сбербанк» за email-рассылку без согласия пользователя. Банк заплатил штраф в 250 000 рублей.

А вот ещё один громкий пример. В 2016 году туристическую компанию Travelata оштрафовали за то, что она присылала письма клиенту без его согласия. Хотя клиент пять раз (!) согласился на получение рассылки, поставив галочку «Хочу получать рассылку», когда заполнял форму на подбор тура.

Проблема в том, что галочка стояла по умолчанию и клиент не до конца понимал или не замечал, что подписался на рассылку. После каждого заказа тура он писал в службу поддержки, чтобы отписаться, а на пятый раз не выдержал и довёл дело до суда.

Так что судебная практика показывает, что галочка в форме подписки ничего не решает. Оказалось, что «решает» только физическая или электронная подпись пользователя. Но не может же каждый интернет-магазин требовать у пользователей подпись перед тем, как начать отправлять им письма, верно? К счастью, есть и другие методы доказать, что рассылка законна.

Как обезопасить себя от штрафов за спам

Следующие технические нюансы повысят ваши шансы на победу, если вдруг кто-то из подписчиков захочет пожаловаться на вас в ФАС.

Используйте double opt-in

Мы говорим об этом почти в каждой статье блога не случайно. Пускай пользователь дважды подтвердит согласие на рассылку: когда отправит данные через форму подписки и когда нажмет на кнопку «Подтвердить email» в первом письме.

Так вы не получите в базу «случайных» подписчиков, которые не заметили, что при отправке данных, например, при регистрации в интернет-магазине, они ещё и подписались на рассылку. Так что «жалобщиков» будет намного меньше или не будет совсем.

Добавьте на сайт пользовательское соглашение

В нём должен быть пункт о том, что вы имеете право использовать данные пользователя для того, чтобы отправлять ему письма. Ссылку на соглашение разместите в форме подписки, например, как у The Village:

Не ставьте галочку «Согласен на обработку персональных данных» по умолчанию

Хотя нет ничего незаконного в том, чтобы ставить галочку по умолчанию, случай с Travelata показывает: это может привести к административной ответственности за спам-рассылку и солидному штрафу. Кстати, теперь Travelata убрала с сайта галочки и оставила фразы вроде «Нажимая „Подписаться“, я принимаю пользовательское соглашение». Отличный ход!

Добавьте справку

Укажите данные об отправителе и обоснуйте, почему вы отправляете письма этому человеку. Вот примеры футеров писем от BRANDSHOP и «Де Агостини»:

Отправляйте письмо на один адрес

В пункте «Кому» должен стоять только адрес одного получателя, иначе рекламная рассылка будет считаться массовой и автоматической, а это нарушение статьи 18 закона «О рекламе».

Сохраняйте лог-файлы

Это данные с сайта, которые фиксируют действия пользователя. В суде они помогут доказать, что пользователь действительно оставил email и нажал «Подписаться».

Добавьте кнопку «Отписаться»

Пользователь имеет право быстро отказаться от рекламной рассылки, согласно статье 18 закона «О рекламе». Вот пример письма от Ingate:

Выводы

Если вы отправляете человеку письма без его согласия, это незаконно. Да, в российском законодательстве не предусмотрена прямая ответственность за спам, но за него всё равно вполне реально получить штраф.

Нет, мы не нашли спамера, мы нашли того, кто будет пояснять за спам ФАС, а дальше – уже не наша забота: либо АО «Интернет-Проекты» предоставит ФАС доказательства того, что ООО «Интернет Решения» (то есть, «Озон») подло воспользовалось сетью доверчивого АО «Интернет-Проекты» и разослало через нее свой мерзкий спам, либо… не предоставит, а значит примет ответственность за рассылку спама на себя. Во всяком случае, так это выглядит в теории, а как на самом деле – видно будет.

На закуску – все то же самое, но в литературной форме, т.е. в виде образца заявления в ФАС:

Московское УФАС России

От: ФИО

Адрес:

Телефон:

ЗАЯВЛЕНИЕ

по факту нарушения требований законодательства о рекламе

26 октября 2019 г. в 0:23 на используемый мною адрес электронной почты user@site.ru поступило сообщение электронной почты под заголовком «Бесплатная доставка», содержащее следующий текст:

Доставим бесплатно в постаматы и пункты выдачи

Здравствуйте, XXX.

Теперь получить заказ с бесплатной доставкой можно в любом из 4000 пунктов выдачи по всей стране!

И, конечно, любой заказ, если у вас Ozon Premium.

Хорошего шопинга!

Команда Ozon

Согласно п.1 ст.3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (38-ФЗ), реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Таким образом, указанное сообщение являются рекламой ООО «Интернет Решения» (знак обслуживания Ozon), которое обозначено в качестве отправителя этого сообщения.

Согласно п.1 ст.18 38-ФЗ, распространение рекламы по сетям электросвязи <…> допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

Поскольку единственным пользователем адреса электронной почты user@site.ru являюсь я, и я никогда не давал ООО «Интернет Решения» или кому-либо еще согласия получать рекламу на этот адрес, указанная реклама распространялась без моего предварительного согласия на ее получение.

Вышеупомянутое сообщение поступило с адреса электронной почты news@news.ozon.ru. Согласно служебным заголовкам этого сообщения, оно было послано с IP-адреса 185.235.29.48.

Согласно данным АНО «Координационный центр национального домена сети Интернет» (организации, являющейся администратором доменной зоны .RU), доменное имя администрируется организацией JSC «Internet Projects» для которого указаны DNS-сервера , , и ns195b.. При заходе на сайт происходит автоматическая переадресация на сайт ().

В свою очередь, согласно данным указанной АНО, доменные имена и также администрируются организацией JSC «Internet Projects». Согласно данным, размещенным на сайте , он принадлежит АО «Интернет-Проекты», чьи реквизиты указаны на странице по адресу ( и ).

Таким образом, фактическим администратором IP-адреса 185.235.29.48 является АО «Интернет-Проекты». Указанная организация располагает сведениями о том, кто использовал администрируемый ею IP-адрес для распространения вышеуказанного рекламного сообщения.

Согласно ч.1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе <…> влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц – от четырех тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.

В связи с вышеизложенным, прошу возбудить производство по делу об административном правонарушении, допущенном ООО «Интернет Решения», и наложить на него предусмотренное законом административное взыскание.

О результатах рассмотрения настоящего заявления прошу проинформировать меня по электронной почте.

Приложение: — сообщение электронной почты от ООО «Интернет Решения» в формате .eml;

— согласие на обработку моих персональных данных.

ФИО 27.10.2019 г.

Текст формы согласия был сделан мною на основе текста ФАС, предназначенного для жалоб на спам по SMS. Заявление с таким текстом согласия было принято…

В Московское УФАС России

107078, г. Москва, Мясницкий проезд, д. 4, стр. 1

от: ФИО

паспорт:

проживающего по адресу:

Тел:

СОГЛАСИЕ НА ОБРАБОТКУ ПЕРСОНАЛЬНЫХ ДАННЫХ

Я, ФИО, даю согласие на обработку моих персональных данных, указанных мной в настоящем Согласии, а также в обращениях, поступающих от моего имени в адрес Московского УФАС России, в целях исполнения антимонопольным органом и его территориальными органами государственной функции по предупреждению, выявлению и пресечению нарушения физическими и юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждению и рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Настоящее Согласие распространяется на получение и передачу Московским УФАС России информации о моих фамилии, имени, отчестве, о переданных данных на/от адрес(а) электронной почты: user@site.ru, а также на осуществление иных действий (операций) по обработке персональных данных, предусмотренных Федеральным законом от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» и необходимых для исполнения вышеуказанной государственной функции, в том числе на получение сведений о моих сообщениях электронной почты, их содержании в порядке ст. 63 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи».

ФИО 27 октября 2019 г.

О результатах сообщу, как и о результатах (я не забыл, но лишь сказка быстро сказывается, а дело – долго расследуется).

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *